時(shí)間：2022-04-24 19:40:14
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2、所謂國有國法，家有家規(guī)，我們的生活也有各種各樣規(guī)則，學(xué)校有學(xué)生法則，道路有交通法，就連游戲也有規(guī)則，各種各樣的規(guī)則約束著我們，讓我們的生活井然有序。
3、就那排隊(duì)來說吧，暑假的一天，我和媽媽坐飛機(jī)從廈門回來，上飛機(jī)時(shí)，大家井然有序的登機(jī)。下飛機(jī)時(shí)，無論是男女老少都很有順序的去排隊(duì)領(lǐng)行李，沒有一個(gè)人插隊(duì)。這也影響了我，本來我想早點(diǎn)拿到行李，就冒出了插隊(duì)的念頭，但是又沒看到一個(gè)人插隊(duì)，就連一個(gè)比我還小幾歲的小男孩都沒有插隊(duì)，我變?nèi)∠诉@個(gè)念頭。這就是規(guī)則的魅力。
4、又一次，我和媽媽去廈門的白鷺洲公園玩，我們看見門口排隊(duì)的人很多，就像一條長龍，我想早點(diǎn)買到票，好早點(diǎn)入公園，腦子里就有冒出了插隊(duì)的念頭，心里想：“不就插個(gè)隊(duì)嗎？有什么大不了的？再說了，也沒有看管。”但當(dāng)我邁出哪一步的時(shí)候，我想：“我都是個(gè)四年級的小學(xué)生了，怎么能做出這么無視規(guī)則的行為呢？而且我們剛學(xué)了《誰說沒規(guī)則》一課，課文中的第四節(jié)就是講這種行為的。想了想，我又把那腳收了回來。
[關(guān)鍵詞]勞動(dòng)合同、勞動(dòng)合同的解除、違法解除勞動(dòng)合同、法律責(zé)任、違約金、賠償損失、繼續(xù)履行
一、用人單位違法解除勞動(dòng)合同的現(xiàn)狀及其產(chǎn)生原因
勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動(dòng)合同的解除，是指勞動(dòng)合同訂產(chǎn)后尚未全部履行之前，由于某種原因?qū)е聞趧?dòng)合同一方或雙方當(dāng)事人提前消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。勞動(dòng)合同的解除分為法定解除和約定解除兩種。違法解除勞動(dòng)合同，是指當(dāng)事人違反法律規(guī)定的條件和程序單方解除勞動(dòng)合同。本文所稱用人單位違法解除勞動(dòng)合同，包括違反法律的規(guī)定解除解除勞動(dòng)合同和違反勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同兩種情形。《勞動(dòng)法》第二十四條規(guī)定了勞動(dòng)合同當(dāng)事人雙方協(xié)商一致可以解除勞動(dòng)合同；第二十五條規(guī)定了用人單位對勞動(dòng)者給予過失性辭退的條件；第二十六條規(guī)定了用人單位對勞動(dòng)者給予非過失性辭退的條件及程序；第二十七條規(guī)定了用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員的條件和程序；第二十九條規(guī)定了用人單位不得解除勞動(dòng)合同的特別情形。現(xiàn)實(shí)中，不少用人單位無視法律的規(guī)定，隨意或武斷地解除勞動(dòng)合同，嚴(yán)重?fù)p害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
根據(jù)勞動(dòng)和保障部、國家統(tǒng)計(jì)局每年度《勞動(dòng)和社會(huì)保障事業(yè)統(tǒng)計(jì)公報(bào)》統(tǒng)計(jì)，全國各級勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)受理的勞動(dòng)爭議案件逐年持續(xù)攀升：1998年為9．4萬件；1999年為12萬件；2000年為13．5萬件；2001年為15．5萬；2002年為18．4萬件；2003年預(yù)計(jì)21萬件。在這些日益增多的勞動(dòng)爭議案件中，因用人單位違法解除勞動(dòng)合同而引發(fā)的勞動(dòng)爭議案件占了相當(dāng)大的比例。
（一）用人單位違法解除勞動(dòng)合同的主要表現(xiàn)
1．濫用關(guān)于試用期的單方解除權(quán)。在沒有約定試用期，或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況下，仍以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由，解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。
2．濫用關(guān)于違反勞動(dòng)紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度的單方解除權(quán)。在沒有規(guī)章制度，或者規(guī)章制度違法；或者規(guī)章制度沒有公示；或者違紀(jì)行為輕微的情況下，以勞動(dòng)者嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度為由，解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。
3．濫用經(jīng)濟(jì)性裁員的單方解除權(quán)。在不符合經(jīng)濟(jì)性裁員條件和程序的情況下，解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。
4．濫用工資獎(jiǎng)金分配權(quán)和勞動(dòng)用工管理權(quán)。隨意對勞動(dòng)者調(diào)崗、降職、減薪，如果勞動(dòng)者不服從安排或一兩天不上班，用人單位就以勞動(dòng)者不服從安排或曠工為由予以辭退；或者逼迫勞動(dòng)者自動(dòng)離職。
5．濫用關(guān)于勞動(dòng)者不能勝任工作的單方解除權(quán)。隨意調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者工作崗位或提高定額標(biāo)準(zhǔn)，借口勞動(dòng)者不能勝任工作而解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。
6．隨意辭退“三期”女職工和在醫(yī)療期內(nèi)的勞動(dòng)者。許多用人單位覺得處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工和處于醫(yī)療期內(nèi)的勞動(dòng)者對單位是一種負(fù)累，總是千方百計(jì)找借口辭退或者強(qiáng)行辭退。
7．辭退勞動(dòng)者不出具任何書面通知或決定。當(dāng)爭議發(fā)生后，這些用人單位往往不承認(rèn)是單位辭退勞動(dòng)者，而稱是勞動(dòng)者自動(dòng)離職。
用人單位違法解除勞動(dòng)合同的表現(xiàn)形式還有許多，如濫用關(guān)于嚴(yán)重失職，對單位利益造成重大損害的單方解除權(quán)；濫用關(guān)于“客觀情況”發(fā)生重大變化的單方解除權(quán)等等。甚至不以任何理由，只根據(jù)老板及個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)的好惡，或打擊報(bào)復(fù)，或因人際關(guān)系，強(qiáng)行辭退老板或個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)“不順眼”的勞動(dòng)者。
（二）產(chǎn)生上述情況的主要原因
1．市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)競爭日益激烈，不少企業(yè)為減少人工成本，不惜犧牲勞動(dòng)者利益，違法辭退勞動(dòng)者，以保護(hù)企業(yè)利益。
2．某些企業(yè)主或高層管理者，勞動(dòng)法律意識(shí)和履約意識(shí)淡薄，不重視勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同的遵守。
3．某些企業(yè)主或高層管理者，錯(cuò)誤理解企業(yè)的工資獎(jiǎng)金分配權(quán)和用工自主權(quán)，認(rèn)為企業(yè)有權(quán)根據(jù)經(jīng)營狀況和管理需要隨意裁減員工或調(diào)崗、降職、減新。
4．不少企業(yè)對企業(yè)規(guī)章制度的合法性、合理性及其效力產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，認(rèn)為勞動(dòng)者必須遵守企業(yè)的規(guī)章制度，而不問企業(yè)規(guī)章制度合理合法與否、向勞動(dòng)者公示與否，動(dòng)不動(dòng)就以嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律和企業(yè)規(guī)章制度為由辭退輕微違紀(jì)的勞動(dòng)者。
5．勞動(dòng)監(jiān)察執(zhí)法不公、不力，對用人單位的違法行為睜只眼閉只眼，對勞動(dòng)者的投訴愛理不理，甚至偏袒用人單位，助長了用人單位的違法行為。
6．勞動(dòng)法律、法規(guī)、規(guī)章存在缺陷、不足和沖突，一些用人單位故意鉆法律空子解除勞動(dòng)合同，且不給或少給勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償，有時(shí)勞動(dòng)監(jiān)察部門、勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)和人民法院也感到無所適從，無可奈何。
二、用人單位承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同法律責(zé)任的形式及賠償范圍
法律責(zé)任，是指由于違法行為、違約行為或由于法律的規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。違反勞動(dòng)法的責(zé)任形式有行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。前面已說，本文探討的用人單位違法解除勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，主要是指經(jīng)濟(jì)責(zé)任。經(jīng)濟(jì)責(zé)任，是勞動(dòng)合同當(dāng)事人承擔(dān)勞動(dòng)法律責(zé)任的主要形式，其主要方式有支付違約金、賠償損失和繼續(xù)履行。
（一）違約金。違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同的約定時(shí)，依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額金錢的責(zé)任形式。根據(jù)違約金的性質(zhì)，違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是指旨在彌補(bǔ)一方因另一方違約所受到的實(shí)際損失而約定的違約金；懲罰性違約金是指對違約行為進(jìn)行懲罰，數(shù)額可以大于守約方實(shí)際損失的違約金。根據(jù)國家對違約金的干預(yù)程度，違約金可為分約定違約金和法定違約金兩種。凡是以合同約定的違約金，就屬于約定違約金；由法律規(guī)定的違約金，就屬于法定違約金。原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》（勞部發(fā)[1996]355號，以下簡稱《通知》）第3條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定違約金。這一規(guī)定確立了違約金是我國承擔(dān)勞動(dòng)合同違約責(zé)任的方式。
（二）賠償損失。賠償損失是指一方當(dāng)事人違法違約造成對方損失時(shí)，應(yīng)以其相應(yīng)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)給予補(bǔ)償。《勞動(dòng)法》第98條規(guī)定，用人單位違反本法的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，對勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《勞動(dòng)法》以法律的形式確立了賠償損失是我國承擔(dān)勞動(dòng)合同違約責(zé)任的方式。這是承擔(dān)勞動(dòng)合同違法責(zé)任的主要方式。對用人單位違法解除勞動(dòng)合同的賠償范圍和數(shù)額，我國《勞動(dòng)法》未作具體規(guī)定。我國《民法通則》和《合同法》對違反合同的賠償責(zé)任，確立了賠償實(shí)際損失原則。《民法通則》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失”。即要求賠償金額應(yīng)相當(dāng)于因違反合同造成的實(shí)際損失，包括沒有取得的那種如果債務(wù)人履行了合同就可以取得的利益。《合同法》第113條更加明確地規(guī)定了實(shí)際損失的范圍：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”。即實(shí)際損失包括可得利益損失。
同學(xué)們，我們第二單元課文學(xué)的都是有關(guān)規(guī)則的文章，“沒有規(guī)矩，不成方圓”。今天，我們繼續(xù)圍繞規(guī)則這一個(gè)話題，學(xué)習(xí)一個(gè)與規(guī)則有關(guān)的故事。板書課題：《美麗的規(guī)則》
1.讀題
2.問：什么是規(guī)則？
3.引導(dǎo)質(zhì)疑：
讀了這個(gè)題目，你想提什么問題呢？
（1）課文主要寫了一件什么事？
（2）文中的“規(guī)則”指的是什么規(guī)則？
（3）為什么說這規(guī)則是美麗的？
……
二、自主探究，讀懂課文
（一）初讀課文，了解“美麗的規(guī)則”
1.（出示）按下面的問題快速瀏覽課文：
（1）讀讀、記記文中的生字詞語。
（2）課文主要寫了一件什么事？
（3）文中的“規(guī)則”指的是什么規(guī)則？
2.檢查自學(xué)情況。
師：作者從哪里出發(fā)？乘車去哪里看企鵝歸巢的美景，這兩個(gè)地方各在什么方向，請同學(xué)們畫出“我們”行車的線路圖。
3.學(xué)生板畫“我們”行車的線路圖。（指生畫）
師：有哪位同學(xué)查了有關(guān)菲利浦島的資料？請說一說。
師：作者乘車從澳大利亞的墨爾本出發(fā)，是趕往南端的菲律普島看企鵝歸巢的美景的。照理說應(yīng)該寫看到的企鵝歸巢的美景，為什么作者卻寫在路途中看到的景觀呢？這個(gè)規(guī)則怎么會(huì)比企鵝歸巢的美景印象還深刻，它美在哪里呢？
（二）再讀課文，尋找“美麗的規(guī)則”
1.四人小組合作學(xué)習(xí)
出示：為什么說這規(guī)則是美麗的？找出文中體現(xiàn)出 “美麗的規(guī)則”的句子，交流感悟。
2.學(xué)生匯報(bào)，教師相機(jī)點(diǎn)撥
“從北往南開的車只有我們一輛，可是由南向北的卻何止千輛！……我們雙方的車子卻依然行駛得非常順暢。”
“……對面駛來的所有車輛，沒有一輛越過中線！”
“這是一條左右極不平衡的車道，一邊是光光的道路，一邊是密密麻麻的車子。”
①教師指導(dǎo)朗讀所畫出的體現(xiàn)“美麗的規(guī)則”的句子，感悟自覺遵守交通規(guī)則的美。
師：這一條路是失衡的，這失衡的景象表面看美嗎？（絲毫沒有美感可言）但這路上井然有序、行駛順暢，“對面駛來的所有車輛，沒有一輛越過中線！”有什么感受？
②人們都這么遵守交通規(guī)則，路上有交警嗎？（展示圖片）
“白線”象征著什么？（“規(guī)則”）
③文中的“聰明人”為什么加雙引號？
如果有一些“聰明人”不遵守交通規(guī)則，會(huì)發(fā)生什么樣的后果？
④是什么創(chuàng)造了這么美麗的景觀呢？（是規(guī)則創(chuàng)造了美麗的景觀）
3.“雖然眼前這種‘失衡’的圖景絲毫沒有美感可言，可是我卻漸漸地受到了一種美的感動(dòng)。”是被什么“美”所感動(dòng)？（人們自覺遵守交通規(guī)則的道德美）
4.學(xué)生讀第7自然段
（三）深入品讀，感悟“美麗的規(guī)則”
1.讀最后一自然段，體會(huì)句中的含義。
“那條流淌的車燈之河”指的是什么？
（指摩托車賽散場后，從對面開來的成千上萬的車輛。這里作者運(yùn)用了比喻的修辭手法，再次說明了對面駛來的車輛之多，并且正緩緩有序地前進(jìn)。）
2.同桌交流。
出示：“規(guī)則之美、人性之美”到底指的是什么呢？這樣的結(jié)尾有什么作用？（板書：規(guī)則之美、人性之美）
3.結(jié)合課文體會(huì) “美麗的規(guī)則” 這個(gè)題目的含義？（板書：品質(zhì)美、行為美、道德美）
三、暢談收獲，嚴(yán)于律已
出示：通過今天的學(xué)習(xí)，你有什么感想？
生X：如果我是一名司機(jī)，我一定會(huì)遵守交通規(guī)則。
提示：小學(xué)生在遵守規(guī)則方面要怎樣做？
師：“沒有規(guī)矩，不成方圓”，遵守規(guī)則也是一種美德！如果人人都自覺遵守規(guī)則，那么我們的社會(huì)會(huì)更加和諧，更加美麗。希望同學(xué)們能養(yǎng)成自覺遵守交通規(guī)則的好習(xí)慣。
四、聯(lián)系實(shí)際，拓展延伸
師：生活中你從哪些場景體會(huì)到了規(guī)則之美？請你說一說看到的美景圖，感受規(guī)則之美。
從小學(xué)開始，我們就學(xué)會(huì)了一個(gè)成語，并迅速泛濫于我們東拼西湊的作文中——“爭先恐后”。
此成語歷來被用來描述大家積極踴躍去做好事。但當(dāng)我們成年后，則開始起疑：“爭先恐后”真是一個(gè)褒義詞嗎？
當(dāng)破壞規(guī)則成為權(quán)力
細(xì)細(xì)品味，其實(shí)“爭先恐后”的本質(zhì)，是“蔑視規(guī)則”。
粗略回眸中華五千年歷史，我們看起來擁有一個(gè)最講究秩序的文化（一切基于禮的儒家文化）。但如我們有勇氣像魯迅先生那樣認(rèn)真看進(jìn)去，就會(huì)看到截然不同的另一面，我們骨子里其實(shí)是完全不相信規(guī)則的。
這話顯然不中聽，因而就有必要說清楚。
規(guī)則的本質(zhì)是什么？是大家為了共同獲益而共同遵守的東西。但是真實(shí)的中國文化，也就是每個(gè)人公開不說但內(nèi)心都信并始終踐行的，恰恰是：規(guī)則都是用來約束下面的，絕不包括上面和自己。
偶然聽到某同行聊到一次采訪，不小心卻頗有代表性。他去采訪一家開展精益生產(chǎn)的本土企業(yè)。與豐田一樣，車間里用各種顏色標(biāo)示著不同的功能區(qū)域，其中也包括參觀者應(yīng)遵循的行走路線。但在參觀中他不慎一腳走出了參觀區(qū)，旋即惶恐地退回并致歉。這時(shí)，陪同的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)馬上很友善地安慰道：“沒關(guān)系，這些都是用來管理工人的。”
當(dāng)一種“規(guī)則”只用來約束一部分人，“惡”便開始了。因?yàn)樵绞沁@樣的規(guī)則，越會(huì)讓所有人看到踐踏規(guī)則是多么誘人。于是，人們不再相信規(guī)則，不會(huì)遵守規(guī)則，更懶得完善規(guī)則。而必然出現(xiàn)的是：下面只想如何掌握制定規(guī)則的權(quán)力進(jìn)而解放自己，如掌權(quán)無望便苦心揣摩如何鉆規(guī)則空子進(jìn)而圖利自己，上面則只想如何通過不斷制定和不斷打破規(guī)則來展示權(quán)力而滿足自己。這時(shí)所謂規(guī)則，已與大眾利益、組織效能無關(guān)，而只與權(quán)力、欲望有關(guān)。
誠如“門”對于我們的意義，既不是開也不是關(guān)，而在于誰有鑰匙來隨心所欲地決定門的開和關(guān)。
當(dāng)遵守規(guī)則等于迂腐
當(dāng)有權(quán)者隨意蔑視規(guī)則時(shí)，無權(quán)者必然群起摧毀規(guī)則。我多年前曾在昆明郊區(qū)親歷一件事。在一條高速路旁，我和多數(shù)人在長途車站站臺(tái)排隊(duì)等車，但也有人跑到50米外聚集。起初我很費(fèi)解，但很快便憤怒地恍然大悟了。因?yàn)殡S后而至的長途車居然就在50米外而不是站臺(tái)停了下來！于是那群“先見之明”者便雀躍著先上了車。而等我們目瞪口呆之余再跑過去，早已沒了座位。高速路上嚴(yán)禁超載，于是所有守規(guī)則的人都失去了坐車的機(jī)會(huì)。而如果他們下去繼續(xù)遵守規(guī)則，他們將可能永遠(yuǎn)坐不上車。
于是，出于對捍衛(wèi)規(guī)則的倔強(qiáng)，我選擇獨(dú)自突兀地站在車上，直到下一輛長途車來——不管遭遇多少源于屁股決定腦袋的非議——因?yàn)檫@意味著在這段時(shí)間，這輛車將因我而不能啟動(dòng)。我就是要告訴車上的每一個(gè)人：不論司售還是乘客，你們都參與了破壞規(guī)則，并意圖從中獲得或者利益，最終將適得其反、受到懲罰。
但更多的時(shí)候，破壞規(guī)則的人獲得了縱容和利益，而遵守規(guī)則的人不僅不受保護(hù)，反而受到了傷害，甚至遭到了嘲笑。當(dāng)在現(xiàn)實(shí)環(huán)境下，遵守規(guī)則等于低智商，踐踏規(guī)則才能求自保時(shí)，人們除了“爭”和“恐”之外，還有其他選擇嗎？
首先，我們來看傳統(tǒng)式的中國教育，就是學(xué)生“聽話”等同于“執(zhí)行”教師對某一事物的看法與觀點(diǎn)。這種傳統(tǒng)的教育方式一直延伸至我們的社會(huì)與家庭，如聽上級、長輩、前人、他人等等的意見和觀點(diǎn)。反過來，這種社會(huì)觀點(diǎn)又影響我們的教育觀點(diǎn)，所以現(xiàn)在學(xué)校、公司都流行開展“軍訓(xùn)”這一活動(dòng)。我們知道，軍隊(duì)以執(zhí)行力為標(biāo)榜，以命令為手段，以聽黨的指揮為宗旨，這對于一個(gè)成年人、一個(gè)按規(guī)則運(yùn)行的社會(huì)體系來說是十分重要的。但我們面對的是學(xué)生這一對象，而非成年人，就需要辯證地改變這一方式。
學(xué)生應(yīng)該以“學(xué)”為手段，而非“執(zhí)行”。“學(xué)”這一行為是發(fā)現(xiàn)自己存在弱點(diǎn)，需要將弱點(diǎn)改進(jìn)提升;“執(zhí)行”這一行為只是按照教師的要求去做。顯然“執(zhí)行”――“聽話”地去做某一件事，并非自己本人意愿，只是完成任務(wù)而已，而“學(xué)”是帶著自身的需求去做好某一件事。
滿足自己的需求是人最重要的一種本性，這種本性用好、開發(fā)好，人的潛力和能力就能發(fā)展、發(fā)揮好。舉一個(gè)不恰當(dāng)?shù)睦樱覀冎离u蛋自己從內(nèi)突破，會(huì)生出一只小雞;但雞蛋被從外打破，只會(huì)是一個(gè)荷包蛋而已。前者孕育的是一個(gè)生命，他可以再生出更多的蛋來。所以，我們在處理傳統(tǒng)教育問題時(shí)，首先要結(jié)合社會(huì)需求，讓學(xué)生發(fā)覺自己的本性需求，讓他們自身需求的本性得到滿足;而非一味地“聽話”――執(zhí)行，如果這樣，就會(huì)培養(yǎng)出“缺乏主見、唯命是從”的學(xué)生。
其次，創(chuàng)造性思維是相對定式思維而言的。但創(chuàng)造性思維并不是脫離現(xiàn)有、固有的事物或規(guī)則背景，而是在現(xiàn)有、固有的事物或規(guī)則背景下，進(jìn)一步完善事物或規(guī)則。而定式思維不能起到完善事物或規(guī)則的作用，只是現(xiàn)有、固有事物或規(guī)則的一種延續(xù)。
我的一個(gè)學(xué)生，曾經(jīng)和我分享過他自身的經(jīng)歷。在某中科院院士的“談創(chuàng)新”主題演講中，特別提到技術(shù)創(chuàng)新離不開靈感。我的學(xué)生提問“怎么樣才能有靈感呢？”該院士回答“靈感一方面建立在對現(xiàn)有、固有事物或規(guī)則的充分理解上，并靈敏地捕捉到其缺陷和存在改進(jìn)提升的空間;另一方面，需要觸類旁通發(fā)覺其解決辦法。”我的學(xué)生繼續(xù)問“怎么才能做到靈敏捕捉、觸類旁通發(fā)覺呢？”院士回答“需要在現(xiàn)有、固有的基礎(chǔ)上不循規(guī)蹈矩，需要具備觸發(fā)靈感的一些基礎(chǔ)條件。”
這段對話給我印象較深，所以我一直在思考怎么樣培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性思維。
不循規(guī)蹈矩、觸類旁通、靈感、基礎(chǔ)這些詞反復(fù)出現(xiàn)在我腦海中。我怎么樣將這些詞運(yùn)用到學(xué)生身上，幫助他們成長？基礎(chǔ)與循規(guī)蹈矩來自前人的積累，觸類旁通需要我們?nèi)ヒ龑?dǎo)，觸發(fā)靈感的條件就需要結(jié)合自身個(gè)性的特點(diǎn)了。
我們知道，牛頓曾經(jīng)說過，他是站在巨人的肩膀上。也就是說他的成功也來源于前人的基礎(chǔ)。我們知道，牛頓發(fā)現(xiàn)萬有引力是躺在蘋果樹下，發(fā)現(xiàn)蘋果總是向下掉，而不向上跑。他思考后構(gòu)造了萬有引力一說，當(dāng)時(shí)他還在研究質(zhì)量、速度、距離之間的關(guān)系。從這我們發(fā)現(xiàn)：（1）基礎(chǔ)是發(fā)展的基石。（2）不循規(guī)蹈矩是引發(fā)我們發(fā)覺本質(zhì)的前提行為。（3）對質(zhì)量、距離的觸類旁通是他創(chuàng)新的又一重要因素。（4）躺在蘋果樹下思考，為他提供了觸發(fā)靈感的條件。
而我們在教育教學(xué)的過程中，可適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用情景模式或探究式教育，對學(xué)生進(jìn)行一定的暗示及啟迪，而不是紙上談兵的教學(xué)，這樣可以提高學(xué)生的積極性及趣味性。例如“探究物體的沉浮”可準(zhǔn)備木塊、石蠟、銅塊等材料，自主探討物體沉浮的條件，經(jīng)過實(shí)際操作，運(yùn)用所學(xué)的知識(shí)去總結(jié)沉浮的原因，可以總結(jié)出這與體積、重量、形態(tài)等關(guān)聯(lián)的常見性結(jié)論，也會(huì)總結(jié)到與密度、質(zhì)量等有關(guān)的思考性結(jié)果。在實(shí)踐中開啟學(xué)生的探究思維，在好奇心的作用下，促使學(xué)生去開發(fā)、試驗(yàn)及總結(jié)。學(xué)生應(yīng)該是要有好奇心、會(huì)思考、會(huì)創(chuàng)造的，傳統(tǒng)教育像是一種束縛，約束了學(xué)生的好奇心、思考能力及創(chuàng)造能力。這樣我不得不思考，在課堂教學(xué)中，我們不僅僅只是指導(dǎo)學(xué)生掌握基礎(chǔ)知識(shí)，還要去開發(fā)學(xué)生的潛能，不能只教學(xué)生如何“聽話”，要引導(dǎo)學(xué)生去思考，去創(chuàng)新。
最后，回到我們需要解決的問題上：怎么樣才能培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性思維呢？我總結(jié)出以下四點(diǎn)。
1.先傾聽、觀察學(xué)生的語言與行為，掌握每個(gè)學(xué)生的一些基本個(gè)體性需求。
2.結(jié)合學(xué)生自身的特點(diǎn)，擬定一些符合他們自身需要的社會(huì)需求，和學(xué)生洽談、溝通，給他們選擇、展示自我的機(jī)會(huì)，進(jìn)一步熟悉學(xué)生的想法，并使他們的觀點(diǎn)被重視、被理解。
摘 要 當(dāng)今社會(huì)的組織形態(tài)越來越復(fù)雜，古典主義中的剩余控制權(quán)表現(xiàn)形式也越來越豐富。在不完全契約中，物資資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)決定剩余控制權(quán)、剩余控制權(quán)又決定企業(yè)的控制權(quán)，體現(xiàn)了剩余控制權(quán)對一個(gè)公司分類治理的重要性。本文將全面分析會(huì)計(jì)規(guī)則中的剩余控制權(quán)，探討會(huì)計(jì)規(guī)則的分類治理模式，指引相關(guān)人員在工作中進(jìn)行科學(xué)地實(shí)踐。
關(guān)鍵詞 會(huì)計(jì)規(guī)則 剩余控制權(quán) 分類治理模式
一、引言
會(huì)計(jì)規(guī)則分為規(guī)則導(dǎo)向、原則導(dǎo)向和目標(biāo)導(dǎo)向的基礎(chǔ)模式，是當(dāng)今會(huì)計(jì)理論界的研究熱點(diǎn)。古典形態(tài)隨著企業(yè)組織形態(tài)的變化逐漸被遠(yuǎn)離，所以剩余控制權(quán)的概念慢慢發(fā)生變化和延伸。剩余控制權(quán)在權(quán)利與權(quán)利分配的角度下被分為正式權(quán)力和真實(shí)權(quán)力。正式授權(quán)指權(quán)力來源于正式授權(quán)和擁有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；真實(shí)權(quán)力指人享有技能和把握重要信息的優(yōu)勢。認(rèn)識(shí)剩余控制權(quán)和劃分剩余控制權(quán)，重新委托組織內(nèi)部和關(guān)系，對企業(yè)內(nèi)部權(quán)力的分配和績效都有重大的影響。
二、會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)更改和制定
（一）會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)不斷更新
在現(xiàn)實(shí)生活中，由于人做事不可能面面俱到，加上復(fù)雜、不確定的外在環(huán)境不斷在變化，收集的信息也不可能具有完全對稱性或完整性，契約當(dāng)事人或仲裁者在局限的條件下看不清周圍環(huán)境，不能證實(shí)一切，所以會(huì)計(jì)規(guī)則存在漏洞、不完全的合約無法正確預(yù)測與會(huì)計(jì)有關(guān)的未來情況和不能進(jìn)行細(xì)致描述。那么，會(huì)計(jì)規(guī)則要采用哪種會(huì)計(jì)政策、利用哪種方法進(jìn)行會(huì)計(jì)處理，需要對剩余控制權(quán)進(jìn)行重新整理和規(guī)劃。
會(huì)計(jì)規(guī)則存在的漏洞，使得不能規(guī)定規(guī)則中的會(huì)計(jì)事項(xiàng)和會(huì)計(jì)處理方式。會(huì)計(jì)事項(xiàng)中的具體化空間指剩余控制權(quán)的主觀性強(qiáng)，存在充分理由，具體指沒有明確規(guī)定會(huì)計(jì)規(guī)則、也沒規(guī)定操作層的具體事項(xiàng)，究竟誰處理誰負(fù)責(zé)等細(xì)致。所以，如何有效合理地配置剩余控制權(quán)，是一件急需解決的事情。
如何解決漏洞問題，就是在實(shí)際工作中不斷發(fā)現(xiàn)問題和對規(guī)則進(jìn)行更新，以適應(yīng)新工作的要求。從中可以看出，企業(yè)的利益相關(guān)者執(zhí)行剩余控制權(quán)會(huì)使會(huì)計(jì)規(guī)則在執(zhí)行階段不斷前進(jìn)，也就是實(shí)踐引導(dǎo)、補(bǔ)充理論的結(jié)果。工作中沒有一套持久的會(huì)計(jì)規(guī)則，新的會(huì)計(jì)規(guī)則都是不斷在變化，執(zhí)行會(huì)計(jì)規(guī)則就是不斷更改和制定新的會(huì)計(jì)規(guī)則。
（二）會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)與會(huì)計(jì)規(guī)則的一致變化
因?yàn)樾惺箷?huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)的主體不同，所以會(huì)計(jì)規(guī)則可以分為實(shí)質(zhì)性變遷和形式性變遷。如果是企業(yè)內(nèi)部利益相關(guān)者行使會(huì)計(jì)規(guī)則不同于原來的會(huì)計(jì)規(guī)則，導(dǎo)致會(huì)計(jì)規(guī)則的變化稱為實(shí)質(zhì)性變遷。盡管各經(jīng)營者、管理者和利益相關(guān)者行使的會(huì)計(jì)規(guī)則有異于原來的規(guī)則，但是采用的形式還是一致的。當(dāng)外部的利益相關(guān)者實(shí)際行使的會(huì)計(jì)規(guī)則不同于以往的會(huì)計(jì)規(guī)則，而且采用的形式也發(fā)生了根本性變化，這時(shí)變化的會(huì)計(jì)規(guī)則稱為形式性變遷。通過以上分析總結(jié)，會(huì)計(jì)規(guī)則的改變是在行使剩余控制權(quán)的過程中實(shí)現(xiàn)的，兩者先后順序、步伐一致。內(nèi)部利益相關(guān)者行使會(huì)計(jì)規(guī)則，會(huì)計(jì)規(guī)則發(fā)生實(shí)質(zhì)性變遷；外部利益相關(guān)者行使會(huì)計(jì)規(guī)則，會(huì)計(jì)規(guī)則發(fā)生形式性變遷。從內(nèi)部利益相關(guān)者到外部利益相關(guān)者的行使變遷過程，促使會(huì)計(jì)規(guī)則從內(nèi)容到形式規(guī)定變化，最終實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)性的變化，這時(shí)新的會(huì)計(jì)規(guī)則將替代舊的會(huì)計(jì)規(guī)則，使得會(huì)計(jì)規(guī)則不斷適應(yīng)利益相關(guān)者的實(shí)際要求。
企業(yè)內(nèi)部的相關(guān)人員行使剩余控制權(quán)促使會(huì)計(jì)規(guī)則的變遷，說明了會(huì)計(jì)規(guī)則的變遷實(shí)質(zhì)上是由剩余控制權(quán)的配置問題決定，由誰行使權(quán)力是一個(gè)根本性的問題。
（三）會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)的科學(xué)配置
在不完全契約中，經(jīng)營者采用什么樣的會(huì)計(jì)規(guī)則有自己的選擇空間。現(xiàn)代企業(yè)實(shí)施所有權(quán)和控制權(quán)分離，所以經(jīng)營者在企業(yè)契約中處于核心地位，掌握企業(yè)經(jīng)營狀況的一手信息和具有協(xié)調(diào)利益沖突的具體優(yōu)勢。在金錢、利益的驅(qū)使中，如果能選擇不同會(huì)計(jì)領(lǐng)域的會(huì)計(jì)規(guī)則，那么企業(yè)會(huì)選擇一種適合、有利于自己的會(huì)計(jì)規(guī)則去為自己謀取最大的權(quán)益，包括謀求會(huì)計(jì)規(guī)則的執(zhí)行租金。所以一旦會(huì)計(jì)規(guī)則的剩余控制權(quán)完全落在企業(yè)經(jīng)營者的手中，那么經(jīng)營者一定會(huì)利用掌握在手的權(quán)利，采用一種有利于提高自身福利的管理收益方式。給予經(jīng)營者太多的剩余控制權(quán)，經(jīng)營者反而不能反映經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，完成提高會(huì)計(jì)信息質(zhì)量的任務(wù)。而且，企業(yè)要是任其發(fā)揮權(quán)利的話，還有可能使他們操縱整個(gè)企業(yè)業(yè)績、侵害其他相關(guān)利益者。所以，作為一個(gè)企業(yè)，應(yīng)該嚴(yán)格控制剩余控制權(quán)的操作權(quán)，約束、懲處經(jīng)營者，避免權(quán)利泛濫存在于某些人手里，影響企業(yè)的生存。但是，懲處是一種治標(biāo)不治本的形式，企業(yè)的會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)最終還是要由經(jīng)營者掌控才能運(yùn)營、管理企業(yè)，為了實(shí)現(xiàn)會(huì)計(jì)規(guī)則和會(huì)計(jì)域秩序的協(xié)調(diào)發(fā)展，需要合理配置會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)。
經(jīng)營者是信息優(yōu)勢的所有者，是擁有會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)的首選者，因?yàn)樾畔?yōu)勢所有者能夠把握動(dòng)態(tài)會(huì)計(jì)領(lǐng)域秩序的充足信息。但是將大部分控制權(quán)分配給經(jīng)營者則欠約束性和公平性，外部利益相關(guān)者也有權(quán)擁有剩余控制權(quán)。所以，合理配置控制權(quán)應(yīng)該是內(nèi)外利益相關(guān)者共同擁有控制權(quán)。擁有控制權(quán)的人應(yīng)該是：1.具備了解會(huì)計(jì)領(lǐng)域秩序的優(yōu)勢；2.代表外部相關(guān)利益者的利益。挑選同時(shí)符合兩種要求的人比較困難，可以選擇基本符合要求的機(jī)構(gòu)，進(jìn)行針對性的充足，再賦予該機(jī)構(gòu)合適的控制權(quán)。為了協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，認(rèn)識(shí)人力資源的靈活性，經(jīng)營者必須享有發(fā)言的機(jī)會(huì)，代表外部和內(nèi)部的利益，并對兩者之間產(chǎn)生的沖突進(jìn)行調(diào)解。另外，為了保障外部相關(guān)者的利益，應(yīng)該考慮由外部利益相關(guān)者做代表審計(jì)和行使會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)。無論各行業(yè)會(huì)計(jì)秩序如何不同，成立的機(jī)構(gòu)委員會(huì)至少應(yīng)包括債權(quán)人代表、外部股東代表、資深財(cái)務(wù)人員。
三、會(huì)計(jì)規(guī)則的分類治理模式
針對會(huì)計(jì)規(guī)則的不完全合約性和考慮配置會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)可能產(chǎn)生的后果，應(yīng)該對會(huì)計(jì)處理做出規(guī)定和利益相關(guān)者具體交易的事項(xiàng)和處理方法做出規(guī)定，提出交易或處理事項(xiàng)過程應(yīng)注意的事項(xiàng)。對于利益相關(guān)者，最好能在事前交代說明在某種情況下如何進(jìn)行會(huì)計(jì)處理，保證公共選擇長期內(nèi)比較穩(wěn)定。對于一些比較比較穩(wěn)定的交易事項(xiàng)或處理方法，應(yīng)該制成規(guī)范性規(guī)定，按理論方法進(jìn)行。如果發(fā)生爭議比較大的事項(xiàng)或者事后才能決定它的性質(zhì)，做一些原則性的規(guī)定就可以了，包括原則、程序、需要解決的機(jī)制、決定誰享有權(quán)利等都要一一說明，這樣才能約束利益相關(guān)者行使控制權(quán)和減少爭議。這些原則性規(guī)定可以在實(shí)踐過程中合理協(xié)調(diào)，經(jīng)過時(shí)間考驗(yàn)不斷改進(jìn)和得以確定。
根據(jù)上文分析得出，會(huì)計(jì)規(guī)則可以分為規(guī)則性規(guī)定和原則性規(guī)定。針對規(guī)則性規(guī)定，應(yīng)該按要求嚴(yán)格執(zhí)行，嚴(yán)懲違反規(guī)定者，從而增強(qiáng)執(zhí)行力。事后對照規(guī)定的事項(xiàng)和方式，對驗(yàn)證得出違反規(guī)則的經(jīng)營者或者利益相關(guān)者做出嚴(yán)格懲罰，促使他們以后按事先規(guī)定進(jìn)行相應(yīng)的會(huì)計(jì)處理。而且，針對不按規(guī)定執(zhí)行者，還可以依靠法院等獨(dú)立第三者介入而懲罰違規(guī)者的違規(guī)行為，因?yàn)槭敲魑囊?guī)定、可以進(jìn)行驗(yàn)證。而關(guān)于原則性規(guī)定，需要合理配置會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)，事前做好分析和規(guī)定、管理好執(zhí)行過程、事后進(jìn)行驗(yàn)證和更新，使利益相關(guān)者充分參與到執(zhí)行中去，保證會(huì)計(jì)規(guī)則是大多數(shù)人一致的選擇。
四、結(jié)束語
總之，會(huì)計(jì)規(guī)則的變遷是內(nèi)部相關(guān)利益者行使會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)的結(jié)果。只有合理配置會(huì)計(jì)規(guī)則剩余控制權(quán)、讓其他利益相關(guān)者和經(jīng)營者共同參與到執(zhí)行過程，才能防止權(quán)力的濫用和保證其他利益相關(guān)者的利益。只有沿著規(guī)則性規(guī)定和原則性規(guī)定的有序進(jìn)行，才能保證執(zhí)行的會(huì)計(jì)規(guī)則是利益相關(guān)者的一致選擇的結(jié)果。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：證據(jù)，證據(jù)法，毒樹之果
法學(xué)博士鄭旭等最近完成了《中國證據(jù)法草案建議稿及論證》（法律出版社2003年7月版，以下簡稱《建議稿》），在中國證據(jù)法起草領(lǐng)域完成了一項(xiàng)大工程，對證據(jù)立法有重要的參考作用，其中有不少可取之處，也有一些需要進(jìn)一步探討的地方。本文擬提出一些問題求教《建議稿》的作者和專家。
一、關(guān)于證據(jù)
起草證據(jù)法，首先要明確什么是證據(jù)，是否必須在法律中寫出證據(jù)的概念。建議稿第3條寫道：“凡當(dāng)事人提出的用于證明或者有助于證明本方提出的關(guān)于事實(shí)的主張的材料，都是證據(jù)。”筆者認(rèn)為，這個(gè)定義是不完整的。
在中國，證據(jù)不僅是當(dāng)事人提出的，法院也可以依法收集證據(jù)。在刑事訴訟中，偵查機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)依法收集證據(jù)，而法院和偵查機(jī)關(guān)都不是當(dāng)事人。
這個(gè)定義稱證據(jù)是“材料”，這不能包括各種證據(jù)形態(tài)。我們知道，證據(jù)根據(jù)形態(tài)可以分為兩大類，第一類為有形的，通常稱為“物證”（tangibleevidence或physicalevidence），第二類為無形的，稱為言詞證據(jù)（testimony），包括證人證言和被告人的陳述。我們平常理解的“材料”，通常是一種有形的物質(zhì)，不包括未形成文字的陳述。中國現(xiàn)在的“證人證言”和被告人陳述，通常是在審判之前所作陳述形成的書面文字，①這當(dāng)然可以稱為“材料”，但是，根據(jù)（①按照傳聞證據(jù)規(guī)則，此類陳述只是“傳聞”，是不可以在法庭審理中采納的。關(guān)于傳聞證據(jù)規(guī)則，詳見楊宇冠：“美國傳聞證據(jù)規(guī)則”，載《訴訟法論叢》2001年第6卷；樊崇義、楊宇冠：“論傳聞證據(jù)規(guī)則”，載《檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2001年第12期。“）聯(lián)合國的刑事司法國際準(zhǔn)則，被告人有權(quán)當(dāng)面與證人對質(zhì)①（①參見聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條。關(guān)于與證人對質(zhì)規(guī)定的論證，見楊宇冠著：《人權(quán)法-<公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約>研究》，公安大學(xué)出版社2003年4月版，第275-289頁。），這種在法庭上的對質(zhì)本身就起到了證據(jù)作用，但這種對質(zhì)顯然不是”材料“。這個(gè)定義可能來源于《布萊克法律字典》（BLACK‘SLAWDICTORY）。該詞典證據(jù)（evidence）條第一句話說：”Any species of proof .or probative matter，legally presented at the trial or an issue，by the act of the parties and through the medium of witnesses ，recorded，documents，exhibits，concrete objects，etc.，for the purpose of inducing belief in the minds of the court or juryastotheircontention.“②（②BLACK’SLAWDICTORY，byHenryCampbellBlack，WestPublishingCo.1979，p.498.）譯為中文可能是這樣的：”由當(dāng)事人提出的、以及通過以證人、記錄、展示、和感知的任何證明的種類或證明材料“是證據(jù)。
但是，該詞典接著還寫道：“Testimony，writings，materialobjects，orotherthingspresentedtothesensesthatareofferedtoprovetheexistenceornonexistenceofafact.”筆者試譯如下：“為了證明某件事情存在或不存在，而提出來讓人感知的證人證言、書寫物、材料或其他東西，”是證據(jù)。
該詞典接下來還寫道：“Allthemeansbywhichanyallegedmatteroffact，thetruthofwhichissubmittedtoinvestigation，isestablishedordisproved.Anymatteroffact，theeffect，tendency，ordesignofwhichistoproduceinthemindapersuasionoftheexistenceornonexistenceofsomematteroffact.Thatwhichdemonstrates，makesclear，orascertainsthetruthoftheveryfactorpointinissue，eitherontheonesideorontheother.Thatwhichtendstoproduceconvictioninthemindastoexistenceofafact.Themeanssanctionedbylawofascertaininginajudicialproceedingthetruthrespectingaquestionoffact.”這一段雖然比較長，但因?yàn)閷斫夂沃^“證據(jù)”很重要，筆者再試譯如下：“一切用于確立或否定提交偵查的任何聲稱的事情的真實(shí)性的方式。任何事項(xiàng)、意圖或設(shè)想其被提出之目的是用于使人相信某事件存在或不存在，表明、澄清和肯定某事項(xiàng)，或某事項(xiàng)的任何一個(gè)方面，試圖使人相信犯罪事實(shí)存在。法律所規(guī)定的用于在司法程序中確認(rèn)某事項(xiàng)真實(shí)性的方式。”
這個(gè)定義確實(shí)比較長，而且文字很不好譯，但我以為大意是不錯(cuò)的，反映了證據(jù)的含義。《建議稿》的作者可能怕麻煩，或認(rèn)為太累贅，只取了其中一個(gè)意思。筆者認(rèn)為，如果是這樣，不如不寫證據(jù)的定義，西方許多國家的證據(jù)法并不寫證據(jù)定義；如果寫了就應(yīng)當(dāng)寫得全面，否則，該定義不能包含的事項(xiàng)就可能被排除在證據(jù)之外。
證據(jù)其實(shí)就是證明的根據(jù)。這個(gè)問題在我國有關(guān)法律中一直有些不明白的地方。我國1979年《刑事訴訟法》第31條規(guī)定：“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)”。該法還稱證據(jù)有下列六種：“（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）被告人供述和辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗(yàn)、檢察筆錄。”
這個(gè)定義實(shí)不可取，首先一切事實(shí)不一定都是證據(jù)，證據(jù)也不一定是事實(shí)。例如，一件交通事故案件，可能有很多的人目睹，沒有必要讓一切目睹的人都提供證據(jù)，發(fā)生這件交通事故在宏觀上和微觀上留下無數(shù)的印跡，人們能認(rèn)識(shí)或收集的只是其中有限的一小部分而已，不可能將一切事實(shí)都稱為證據(jù)。
證據(jù)本身可能是事實(shí)，可能不是事實(shí)。任何證據(jù)，都可能是虛假的，或部分錯(cuò)誤的，這才需要對證據(jù)進(jìn)行審查判斷。如果宣稱證據(jù)是事實(shí)，何必再審查判斷？
也許立法者的本意是：已經(jīng)審查判斷過并被采納的證據(jù)是事實(shí)。其實(shí)也不能這樣說，已經(jīng)審查判斷過的證據(jù)也可能是虛假的，否則對證據(jù)和案件事實(shí)問題就沒有上訴的余地。
采取列舉的方法將證據(jù)限定為六種，更是形式主義的表現(xiàn)。世界上的事物是無限的，不確定的無數(shù)人，包括現(xiàn)在人和后來人的認(rèn)識(shí)能力也是無限的，而某個(gè)時(shí)期某些確定的人們的認(rèn)識(shí)能力是有限的。怎么可以用當(dāng)時(shí)立法者的認(rèn)識(shí)程度限制無限的證據(jù)形態(tài)呢？這無疑將許多證據(jù)排除在證據(jù)之外。例如，該列舉中有關(guān)被告人的證據(jù)只有“供述和辯解”兩種形式，這兩種都是言詞性質(zhì)的，從而把被告人的行為排除在證據(jù)之外。設(shè)想如果被告人用點(diǎn)頭、搖頭對某事項(xiàng)的某一個(gè)細(xì)節(jié)表示承認(rèn)或不承認(rèn)，這是否應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)？這又是何種證據(jù)？
1996年《刑事訴訟法》第42條照搬了1979年《刑事訴訟法》第31條，只是在“被告人供述和辯解”之前加上了“犯罪嫌疑人”，還加上了“視聽資料”。但這個(gè)證據(jù)定義的缺陷問題依然存在，改進(jìn)部分只是五十步和百步的關(guān)系。
證據(jù)按其形態(tài)可以分為有形的證據(jù)的證據(jù)和無形的證據(jù)，所謂有形的證據(jù)，是人們可以用視覺和觸覺看見或觸摸到的證據(jù)；所謂無形的證據(jù)，是人們不能以視覺和觸覺感知，而必須以其他方式感知的證據(jù)。沒有必要將其限定在六種或七種，事實(shí)上也是無限的。在這一點(diǎn)上《建議稿》有所改進(jìn)，其中第四條列舉了八種證據(jù)，并且說明，不限于這八種。既然如此，不如不列，法律條文貴在精確，不必畫蛇添足。
二、關(guān)于證據(jù)法
證據(jù)法應(yīng)當(dāng)是調(diào)整證據(jù)的收集、提出、證明、采信等標(biāo)準(zhǔn)的一系列證據(jù)規(guī)則的總和，規(guī)范參加這些活動(dòng)的訴訟各方，包括審判人員、起訴人員和偵查人員的取證行為。在我國的刑事司法中，審判人員、檢察人員和偵查人員都有收集證據(jù)的職權(quán)。1996年《刑事訴訟法》規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。”這三機(jī)關(guān)又有所側(cè)重，通常由公安偵查機(jī)關(guān)收集證據(jù)、檢察院審查證據(jù)和在法庭上用證據(jù)證明指控、法院審判判斷證據(jù)并在此基礎(chǔ)上作出判決。因此，我國將來的證據(jù)法應(yīng)當(dāng)成為這三機(jī)關(guān)在處理證據(jù)方面的行為準(zhǔn)則。《建議稿》第1條規(guī)定：“為保證法院準(zhǔn)確、及時(shí)地查明案件事實(shí)，保障訴訟的順利進(jìn)行，確保程序公正以及公民的基本權(quán)利不受侵犯，保護(hù)某些更為重大的社會(huì)利益，以實(shí)現(xiàn)刑事、民事和行政訴訟的任務(wù)，根據(jù)憲法，制定本法。”《建議稿》第2條的說明更明確宣稱：“本建議稿適用于在我國境內(nèi)法院進(jìn)行的刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。”也就是說，這部建議稿只規(guī)范法院的訴訟行為，而不規(guī)范檢察機(jī)關(guān)和偵查機(jī)關(guān)的訴訟行為。這是審判中心論的體現(xiàn)。
《建議稿》列舉了《美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》和澳大利亞《1995年證據(jù)法》中有關(guān)證據(jù)法適用于法院訴訟的規(guī)定，論證《建議稿》如此規(guī)定的理由，但卻忽略了中國的國情與這些國家的不同。
美國、澳大利亞屬于英美法系國家，又稱判例法國家，法院的判決能夠起到立法的作用，不僅下級法院要遵照上級法院的判例，其他機(jī)構(gòu)，如起訴、偵查機(jī)構(gòu)也必須遵照法院的意見，規(guī)范自己的行為，否則案件在法院就可能敗訴。中國的國情不一樣，中國的公安、檢察院和法院互不統(tǒng)屬，這些機(jī)關(guān)辦案只服從法律，稱為依法辦案，不受其他機(jī)關(guān)的干涉。如果一部“證據(jù)法”只適用于法院的訴訟，則它并不能規(guī)定偵查機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的行為。也就是說，偵查機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)不太可能因?yàn)榉ㄔ旱囊庖姸淖冏约旱男袨椤Ｒ虼耍@樣的“證據(jù)法”充其量只是“人民法院證據(jù)規(guī)則”，而不是“證據(jù)法”。
這個(gè)問題再深一步研究還涉及體制問題，美國、澳大利亞采取三權(quán)分立制度，其中司法權(quán)由法院掌握，可以與立法和行政機(jī)構(gòu)成鼎足之勢，不僅如此，立法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的成員必須定期選舉和更換，而法院的法官一經(jīng)任命，則終身任職。從這個(gè)意義上來說，法院比立法和行政機(jī)關(guān)更穩(wěn)定。再加上司法獨(dú)立的理念，法院在訴訟之中無疑處于至高無上的地位，它不必顧及起訴和偵查部門的反應(yīng)，而起訴和偵查部門必須服從法院的意見。中國不實(shí)行三權(quán)分立制度，中國的法院在人員和財(cái)務(wù)上受制于其他機(jī)構(gòu)，中國的法官們地位不比檢察人員和偵查人員更高，法官的意見不能影響起訴部門和偵查部門，再說中國的法官基本上也不有制定法律意義的判決意見。中國的法官們還必須考慮到檢察部門和偵查部門的反應(yīng)，因?yàn)檫@三機(jī)關(guān)是“互相配合、互相制約”的關(guān)系。因此，中國的證據(jù)法不能只規(guī)范法院的行為，而要明確規(guī)定偵查和檢察部門的行為，這樣才能規(guī)范到整個(gè)刑事司法中有關(guān)證據(jù)的各個(gè)方面。
三、關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則
《建議稿》第36條寫道：“由非法獲得的證據(jù)引出的其他證據(jù)可以采納”。這就是關(guān)系到“毒樹之果”（fruitofthepoisonoustree）問題，進(jìn)而關(guān)系到非法證據(jù)排除規(guī)則是否能夠真正確立的問題。
非法證據(jù)排除規(guī)則通常指執(zhí)法機(jī)關(guān)及其工作人員使用非法行為取得的證據(jù)不得在刑事審判中采納的規(guī)則。①（①參見《刑事司法百科全書》（EncyclopediaofCrimeandJustice），F(xiàn)reePress，1983年版，第715頁。原文是英文：“Anexclusionaryruleisarulethatgenerallyoperatestoexcludefromadmissionatacriminaltrialevidenceobtainedasaresultofunlawfulactivitybylawenforcementofficersortheiragents.”由于不同的國家和國際機(jī)構(gòu)規(guī)定的非法證據(jù)排除規(guī)則的范圍和條件不一致，各國對這個(gè)規(guī)則的表述也可能不一致。）這個(gè)規(guī)則于20世紀(jì)初產(chǎn)生于美國，后來逐漸為其他國家和聯(lián)合國機(jī)構(gòu)所采納。②（②關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的起源、發(fā)展，聯(lián)合國及各主要國家和地區(qū)非法證據(jù)排除規(guī)則的情況，參見楊宇冠著：《非法證據(jù)排除規(guī)則研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2002年12月版。）非法證據(jù)排除規(guī)則是刑事司法和證據(jù)學(xué)范疇的一項(xiàng)規(guī)則，它還牽涉到憲法學(xué)、法理學(xué)、人權(quán)法學(xué)等學(xué)科的許多重大問題。該規(guī)則產(chǎn)生至今約一百年來，法學(xué)界對它有許多爭論。目前世界上許多國家已經(jīng)采納了這項(xiàng)規(guī)則。但是，對規(guī)則的爭論一直沒有停止。各國在采納規(guī)則的過程中，也都根據(jù)本國的情況對規(guī)則的內(nèi)容和操作采取了不同的做法。近年來，我國法學(xué)界對非法證據(jù)排除規(guī)則很重視，發(fā)表了許多關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的研究文章，在是否采納該規(guī)則，如何采納該規(guī)則，以及中國的非法證據(jù)排除規(guī)則應(yīng)當(dāng)如何表述等方面，有許多不同觀點(diǎn)。我國司法實(shí)踐部門也多次表示，要在中國實(shí)行這項(xiàng)規(guī)則，因?yàn)樗鼘τ诙糁菩逃嵄乒?shí)行司法公正、促進(jìn)人權(quán)保護(hù)，都有重要意義。但是，我國《刑事訴訟法》中沒有明確規(guī)定非法證據(jù)排除規(guī)則。雖然我國最高人民法院和最高人民檢察院在司法解釋中規(guī)定了對非法取得的言詞證據(jù)的排除，由于沒有相應(yīng)的操作程序，它在司法實(shí)踐中難以操作。
“毒樹之果”指以非法取得的證據(jù)為線索再次取得的證據(jù)，其中第一次以非法行為取得的證據(jù)是“毒樹”，以它為線索再次取得的證據(jù)是“果”。例如，警察對某人的房子進(jìn)行非法搜查發(fā)現(xiàn)海洛因。他們將這些證據(jù)給某人看，某人承認(rèn)了持有這些。這里非法搜查所得的是“毒樹”，以它為線索取得的口供是“果”。再如，對某人進(jìn)行非法逮捕后得到其口供或以非法口供為線索取得的其他證據(jù)，都是“毒樹之果”。
“毒樹之果”這個(gè)概念雖然出現(xiàn)于1939年①，（①在1939年美國最高法院所審理的一樁案件中，用法蘭克福特大法官（JusticeFrankfurter）“毒樹之果”形容受到污染的證據(jù)，SeeNardonev.UnitedStates，308U.S.338，60S.Ct.266，84L.Ed.307（1939）。）但關(guān)于這項(xiàng)理論的起源則是1920年的朗伯訴美國案。②（②SilverthorneLumberCo.V.UnitedStates251U.S.385，40S.Ct.182，64L.Ed.319（1920）。）在該案中，聯(lián)邦執(zhí)法官員非法搜查和扣押了被告的一批文件，后經(jīng)法院命令，文件又返還給被告。檢察官通過大陪審團(tuán)發(fā)出了扣押令，讓被告人交出這些文件。法院認(rèn)為這個(gè)扣押令是無效的，其意見如下：
“禁止用某種方法取得證據(jù)的規(guī)定的最重要的核心不僅是不得在法庭上使用這些證據(jù)，而且是在任何情況下不能使用這些證據(jù)。當(dāng)然，這并不意味著這些證據(jù)成為神圣的和不可接近之物。如果它們是從另外一個(gè)獨(dú)立的渠道而獲得，它們可以像其他事實(shí)一樣通過證明程序。但是，由于政府的錯(cuò)誤行為而知悉它們的情況，則政府不能利用自己的錯(cuò)誤，從而提出所知悉的情況。”
以上語言有些繞口，其主要意思就是：政府方不能利用自己的錯(cuò)誤行為而得到的信息，根據(jù)這種信息而得到的證據(jù)就是“毒樹之果”。值得注意的是，這個(gè)案件所確立的規(guī)則中，包含了對非法證據(jù)排除規(guī)則的重要理解，即非法證據(jù)不僅是在法庭審判中不得用于對被告人定罪，而且在訴訟的其他過程中也不能使用。
《建議稿》認(rèn)為，非法證據(jù)排除規(guī)則是應(yīng)當(dāng)排除的，該稿第33條寫道：“以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的犯罪嫌疑人、被告人的供述不具有可采性”。第35條寫道：“違反本法關(guān)于令狀主義要求的搜查、扣押取得的證據(jù)，不具有可采性。”這些條文包括了對實(shí)物證據(jù)和言詞證據(jù)的排除。但是，《建議稿》的作者又稱“毒樹之果”可以采納，這就為這些非法取證行為留下了生存的余地，使非法證據(jù)排除規(guī)則難以起到應(yīng)有的遏制非法取證行為的作用。例如，如果用刑訊逼供的方式取得犯罪嫌疑人口供，依照該口供找到了其它證據(jù)，如果不排除這種證據(jù)，則刑訊逼供不能得到遏制。再如，在一次訊問中以刑訊逼供方式取得口供，在以后的訊問中不進(jìn)行刑訊逼供，被訊問人也可能照上次的口供說，如果不排除以后產(chǎn)生的這些口供，只排除以刑訊逼供方式取證的那一次的口供，是不能制止刑訊逼供的，最多產(chǎn)生讓訊問人員再“以合法方式”問一次的效果。
本人認(rèn)為，“毒樹之果”應(yīng)當(dāng)排除，但可以參考美國的有關(guān)做法，設(shè)置若干例外情況。
1、污染中斷（PurgedTaintException）
該例外適用的情況指在發(fā)生了非法取證情況之后，由于被告人任意的活動(dòng)使最初的違法性中斷，而不再影響被告人活動(dòng)之后所取得的證據(jù)，因?yàn)楸桓嫒顺鲇谧杂梢庵镜幕顒?dòng)切斷了原來的非法行為與后來取得的證據(jù)之間的聯(lián)系。王申訴美國案①（①SeaWongSunv.UnitedStates371U.S.471（1963）。）可以說明污染中斷的情況。被告人王申被非法逮捕后，然后又被釋放了。在這以后，他又主動(dòng)到警察機(jī)關(guān)投案并作了供述。他的供述本來是可以認(rèn)為是“毒樹之果”的，因?yàn)槿绻桓嫒藳]有第一次的被非法逮捕，則沒有后來他到警察機(jī)關(guān)投案并作供述的行為。但是，因?yàn)樗约旱闹鲃?dòng)投案切斷了非法逮捕與他供述的聯(lián)系，中斷了其中的污染關(guān)系。后來，被告人又反悔并提出其供述是“毒樹之果”的辯護(hù)。最高法院否定了被告方的申訴，認(rèn)為他的供述是合法的，沒有受到在這之前的非法逮捕的污染。
2、逐漸減弱規(guī)則（AttenuatedConnection）
在納登訴美國案②（②Nardonev.UnitedStates，308U.S.338，60S.Ct.266，84L.Ed.307（1939）。）中，最高法院認(rèn)為，要禁止直接使用非法證據(jù)，但對于間接使用則可以容忍，即所謂逐漸減弱規(guī)則。也就是說，在有些情況下，“毒樹之果”的毒素已經(jīng)大為減弱，從而可以使用。其實(shí)這是一個(gè)妥協(xié)的辦法。
3、獨(dú)立來源（IndependentSource）
這個(gè)例外指政府方所得到的信息是從另一個(gè)獨(dú)立的來源所獲得的，而不是依靠非法取得的證據(jù)為線索得到的。這種情況不適用證據(jù)排除規(guī)則。試舉一例③（③Statev.O‘bremski70Wash.2d.425，423P.2d.530（Wash.1967）。）說明。警察非法搜查了被告人的住房，發(fā)現(xiàn)了他誘拐了一名少女。法院認(rèn)為，少女所作的關(guān)于被拐的證言不是“毒樹之果”，因?yàn)樯倥母改笌滋烨熬蛨?bào)案說少女失蹤，通過線人調(diào)查，警察已經(jīng)知道少女在被告人家中。從這個(gè)案件中，我們可以看出，警察發(fā)現(xiàn)少女是有獨(dú)立的信息渠道的，并不是因?yàn)榉欠ㄋ巡椴奴@得的。
一、定性問題
當(dāng)一個(gè)自然人、法人甚至國家或者國際組織向中國法院提起民商事訴訟時(shí)，法官面臨的第一個(gè)問題便是定性問題，也就是國際私法中所謂識(shí)別問題，按我們通俗的理解和叫法，就是給案件定性，亦即給案件確定一個(gè)案由。因此，法官首先根據(jù)定性將案件正確地歸類到合適的法律領(lǐng)域，從而尋找和適用正確的管轄權(quán)規(guī)則、沖突法規(guī)則和實(shí)體法規(guī)則。關(guān)于案件的定性，對于一個(gè)國內(nèi)民商事案件來說，一般不會(huì)發(fā)生太大的分歧；但對于一個(gè)涉外民商事案件來講，由于案件總是涉及到兩個(gè)或兩個(gè)以上的法域，而不同法域?qū)ν皇聦?shí)的定性往往不同，用不同法域的法律制度和法律觀念進(jìn)行定性的結(jié)果往往不一樣。從司法實(shí)踐來看，絕大多數(shù)國家的法院一般適用法院地法定性，我國法院亦是如此；但有些法律行為和事實(shí)可能同時(shí)符合兩種法律規(guī)范的條件，即存在所謂法規(guī)競合的情況，常見的有合同與侵權(quán)的競合。在這種情況下，原告既可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴，一般情況下，法院應(yīng)該尊重當(dāng)事人的選擇，即法官應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人提起的訴因來識(shí)別，這也是大多數(shù)國家采取的做法。
二、管轄權(quán)問題
管理權(quán)問題就是我國法院在決定是否受理一起涉外民商事案件時(shí)，需要首先解決的問題。其解決的辦法須依照我國民事訴訟法的規(guī)定，找出合適的行使管轄權(quán)的根據(jù)。首先，要根據(jù)案件的事實(shí)進(jìn)行定性。根據(jù)案件定性所確定的特定法律關(guān)系，看我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，是否表明我國法院有權(quán)行使管轄權(quán)。其次，法院在決定行使管理權(quán)時(shí)，必須查明沒有排除法院管轄權(quán)的情況：①不涉及外國國家或財(cái)產(chǎn)，因?yàn)閲壹捌湄?cái)產(chǎn)享有豁免權(quán)。②不涉及外國或國際組織的外交代表，因?yàn)橥饨淮硐碛刑貦?quán)與豁免。不過，對于外交代表享有的民事管轄豁免，我國《外交特權(quán)與豁免條例》第十四條規(guī)定了兩個(gè)例外：一是外交代表以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；二是外交代表在中國境內(nèi)為私人利益從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動(dòng)的訴訟。也就是說，外交代表在上述兩類案件中不享有豁免權(quán)，我國法院有權(quán)行使管轄權(quán)。③當(dāng)事人之間沒有達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，因?yàn)槲覈拿袷略V訟法和我國參加的1958年《紐約公約》，均規(guī)定有效的仲裁協(xié)議具有排除法院管轄權(quán)的效力。最后，法官要根據(jù)原告提供的證據(jù)判斷我國法院是否有適當(dāng)?shù)墓茌牳鶕?jù)。
三、沖突法適用問題
活動(dòng)準(zhǔn)備：有關(guān)擁擠的錄像三段，排隊(duì)禮儀歌的圖標(biāo)、幻燈片、綠色卡紙、記號筆。
活動(dòng)目標(biāo)：1、感受集體活動(dòng)中排隊(duì)的重要性和排隊(duì)等待帶來的方便和快樂。知道每月的11日是“自覺排隊(duì)日”，并了解數(shù)字“11”在排隊(duì)日中的含義。
2、敢于用多種形式，大膽表達(dá)解決擁擠的方式，養(yǎng)成自覺排隊(duì)的好習(xí)慣。
3、學(xué)習(xí)排隊(duì)的禮儀規(guī)則，做“排隊(duì)日的小小自愿者”和“排隊(duì)小標(biāo)兵”，養(yǎng)成自覺排隊(duì)的好習(xí)慣。
活動(dòng)重點(diǎn)：感受排隊(duì)等待帶來的方便和快樂，愿意養(yǎng)成自覺排隊(duì)的好習(xí)慣。
活動(dòng)難點(diǎn)：學(xué)習(xí)排隊(duì)的禮儀規(guī)則。
活動(dòng)過程：
一、導(dǎo)入活動(dòng)
教師請幼兒自己搬取椅子并圍坐成半圓形，根據(jù)幼兒的擺放情況做適當(dāng)?shù)脑u價(jià)，引出“擁擠”的話題。
設(shè)計(jì)意圖：運(yùn)用“自己擺小椅子”進(jìn)行導(dǎo)入，引發(fā)幼兒擁擠現(xiàn)象，引出擁擠的話題，引導(dǎo)幼兒自己思考問題，有利于提高教學(xué)效率，也體現(xiàn)了知行做合一的原則。
二、組織幼兒討論交流平時(shí)觀察到的、發(fā)生在園內(nèi)園外的擁擠現(xiàn)象。
設(shè)計(jì)意圖：聯(lián)系幼兒相關(guān)生活經(jīng)驗(yàn)，鼓勵(lì)幼兒積極發(fā)現(xiàn)生活中的擁擠問題。
三、觀看擁擠現(xiàn)象的錄像，組織幼兒討論，解決擁擠問題的方法。
1、組織幼兒觀看錄像――乘電梯，討論怎么幫助他們，讓他們不再擁擠？
2、游戲體驗(yàn)：有秩序乘電梯。
3、引導(dǎo)幼兒體驗(yàn)，有秩序地乘電梯的方便和快樂。
4、設(shè)疑：如果乘電梯遇到了老人、殘疾人、孕婦和抱小孩的人，應(yīng)該怎么做呢？
設(shè)計(jì)意圖：運(yùn)用視頻直觀形象性，增強(qiáng)幼兒學(xué)習(xí)的積極性和有效性。從表象到具體，縮短了幼兒與擁擠現(xiàn)象的認(rèn)知距離。根據(jù)幼兒喜歡游戲的特點(diǎn)，采用體驗(yàn)式的情境模擬游戲，讓幼兒在玩中學(xué)習(xí)解決擁擠問題。充分做到以幼兒為主體，讓幼兒在自主參與、自主選擇、自主體驗(yàn)、自主發(fā)現(xiàn)、自我調(diào)整的過程中，學(xué)習(xí)解決擁擠問題，使孩子學(xué)得主動(dòng)，獲得真正的發(fā)展。
四、組織幼兒觀看錄像――小朋友看展板，討論怎么幫助他們，讓他們不再擁擠。
設(shè)計(jì)意圖：順應(yīng)幼兒喜歡討論的特點(diǎn)，運(yùn)用此錄像引導(dǎo)幼兒討論用多種方法解決擁擠問題。錄像是發(fā)生在園內(nèi)的事情，因此孩子有經(jīng)驗(yàn)，能積極參與討論交流，思考多種解決擁擠問題的方法。
五、錄像“取水彩筆”，讓幼兒了解生活中有很多人，想同時(shí)做一件事情時(shí)，就會(huì)不知不覺發(fā)生擁擠了。
設(shè)計(jì)意圖：運(yùn)用此錄像，非常貼近幼兒的生活實(shí)際，能讓幼兒認(rèn)識(shí)到：生活中，當(dāng)人們都同時(shí)想去做一件事件的時(shí)候，不知不覺就會(huì)發(fā)生擁擠。擁擠是很容易發(fā)生的現(xiàn)象，因此需要人們時(shí)時(shí)去注意，使幼兒認(rèn)識(shí)到排隊(duì)的必要性和重要性。
六、組織幼兒討論：“喜羊羊”進(jìn)城，它可能會(huì)遇到哪些地方需要排隊(duì)？如果不排隊(duì)會(huì)出現(xiàn)什么后果？
教師根據(jù)幼兒的回答出示相應(yīng)的圖標(biāo)，并即興創(chuàng)編三字經(jīng)。
設(shè)計(jì)意圖：以禮儀標(biāo)兵“喜羊羊”尋求幫助為形式，啟發(fā)幼兒進(jìn)行發(fā)散思維，想象“喜羊羊”進(jìn)城可能遇到的各種排隊(duì)需要，拓寬幼兒的思維，激發(fā)幼兒的積極性，增強(qiáng)活動(dòng)的有效性。
七、豐富常識(shí)：知道11日是“自覺排隊(duì)日”。
1、提問幼兒為什么11日定為排隊(duì)日，鼓勵(lì)幼兒大膽表述自己的想法。
2、觀看課件了解數(shù)字“11”在排隊(duì)日中的含義和“排隊(duì)日標(biāo)志”，鼓勵(lì)幼兒和家長參與“排隊(duì)日”志愿者活動(dòng)。
3、了解排隊(duì)禮儀：《排隊(duì)歌》――不貼身不越線不扎堆不插隊(duì)不穿越不喧嘩
設(shè)計(jì)意圖：利用圖標(biāo)解決難點(diǎn)，幫助幼兒形象直觀地理解禮儀規(guī)范的內(nèi)容。豐富有關(guān)“排隊(duì)日”的常識(shí)，引發(fā)幼兒爭做志愿者和排隊(duì)小標(biāo)兵的愿望，激發(fā)幼兒學(xué)習(xí)排隊(duì)禮儀的積極性，并愿意在平時(shí)做到自覺排隊(duì)。體現(xiàn)社會(huì)教育既源于生活，又高于生活，服務(wù)生活的原則。
八、情景體驗(yàn)，領(lǐng)取獎(jiǎng)品“綠色的卡紙”，引導(dǎo)幼兒自覺地進(jìn)行排隊(duì)，內(nèi)化自己的認(rèn)識(shí)和理解。
設(shè)計(jì)意圖：通過領(lǐng)取卡紙，讓幼兒實(shí)踐排隊(duì)禮儀。活動(dòng)不但注意授之以知、曉之以理、而且更做到動(dòng)之以情、導(dǎo)之以行，使孩子在活動(dòng)過程中得到完整的、富有實(shí)效的教育。
延伸活動(dòng)：1、設(shè)計(jì)排隊(duì)圖標(biāo)：引導(dǎo)幼兒根據(jù)生活中的擁擠現(xiàn)象，設(shè)計(jì)相應(yīng)的圖標(biāo)，提醒小班、中班的弟弟妹妹和其他需要提醒的人。啟發(fā)引導(dǎo)幼兒大膽地用繪畫的方式思考、表達(dá)更多需要的排隊(duì)的地方以及排隊(duì)的禮儀，并組織幼兒將設(shè)計(jì)好的圖標(biāo)貼到各個(gè)需要排隊(duì)的地方。
設(shè)計(jì)意圖：幼兒有一百種語言，讓孩子用最喜歡的繪畫形式設(shè)計(jì)圖標(biāo)，解讀排隊(duì)禮儀的規(guī)則，可以使幼兒感受到自主制訂、自主遵守、自主發(fā)展的愉悅，變“老師讓我這樣做”為“我想這樣做”。
2、玩排隊(duì)禮儀棋：在玩中鞏固強(qiáng)化對排隊(duì)禮儀的認(rèn)識(shí)。
3、小手牽大手活動(dòng)：11月11日，在老師的組織下，設(shè)計(jì)排隊(duì)日的徽章和海報(bào)，開展?fàn)幾雠抨?duì)日小志愿者的活動(dòng)。
4、禮儀體驗(yàn)館：讓幼兒扮演各種角色，去體驗(yàn)?zāi)７略诓煌墓矆鏊绯小⑨t(yī)院、小吃部等應(yīng)該做到的“六不”排隊(duì)禮儀。
設(shè)計(jì)意圖：順應(yīng)孩子的認(rèn)知特點(diǎn)和規(guī)律，結(jié)合一日常規(guī)活動(dòng)、游戲活動(dòng)、小手牽大手活動(dòng)，將排隊(duì)教育做到常態(tài)化、游戲化、共育化，真正促進(jìn)幼兒排隊(duì)習(xí)慣的養(yǎng)成。
教后反思：在幼兒園進(jìn)行排隊(duì)禮儀規(guī)則的教育是很重要的，需要一點(diǎn)一點(diǎn)地養(yǎng)成，排隊(duì)的意識(shí)轉(zhuǎn)化為行為，并成為習(xí)慣。《綱要》強(qiáng)調(diào)讓幼兒自主學(xué)習(xí)，這對排隊(duì)規(guī)則教育提出了挑戰(zhàn)。我認(rèn)為最重要的是遵守“起點(diǎn)低、方法活”的教育原則。
活動(dòng)中我把握好三個(gè)基本點(diǎn)：
一、活動(dòng)源于生活。杜威說過：“教育即生活，學(xué)校即社會(huì)”。本次活動(dòng)擬定了三條目標(biāo)：
目標(biāo)一：感受集體活動(dòng)中排隊(duì)的重要性和排隊(duì)等待帶來的方便和快樂。知道每月的11日是“自覺排隊(duì)日”，并了解數(shù)字“11”在排隊(duì)日中的含義。
目標(biāo)二：敢于用多種形式，大膽表達(dá)解決擁擠的方式，養(yǎng)成自覺排隊(duì)的好習(xí)慣。
目標(biāo)三：學(xué)習(xí)排隊(duì)的禮儀規(guī)則，愿意做“排隊(duì)日的小小自愿者”和“排隊(duì)小標(biāo)兵”，養(yǎng)成自覺排隊(duì)的好習(xí)慣。
二、過程注重體驗(yàn)。社會(huì)活動(dòng)難組織，說教對于年幼的幼兒蒼白無力，我采用體驗(yàn)式的情境，讓幼兒通過游戲演繹真實(shí)的生活情境，使活動(dòng)生動(dòng)有趣，讓幼兒在玩中學(xué)、自主學(xué)。
我通過讓幼兒參與討論、課件《排隊(duì)禮儀歌》的播放、小朋友相互解答、朗誦《排隊(duì)禮儀歌》等，讓幼兒學(xué)習(xí)排隊(duì)禮儀。活動(dòng)中采用多種策略反饋幼兒、肯定幼兒，對幼兒進(jìn)行正面的鼓勵(lì)。
三、經(jīng)驗(yàn)注重鞏固。排隊(duì)禮儀規(guī)則的學(xué)習(xí)不是一蹴而就的，需要在生活中加以鞏固練習(xí)，慢慢讓排隊(duì)禮儀規(guī)則化為行為并轉(zhuǎn)化為習(xí)慣。因此，教師設(shè)計(jì)了“設(shè)計(jì)排隊(duì)圖標(biāo)”，讓幼兒感受自主制訂、自主遵守規(guī)則、自主發(fā)展的愉悅。讓孩子用喜歡的方式――繪畫，解讀對排隊(duì)規(guī)則、排隊(duì)需求的理解。
“玩禮儀棋”，讓孩子們在喜歡的棋類游戲中，鞏固排隊(duì)禮儀。
“禮儀體驗(yàn)館”讓孩子們在多樣的場景中練習(xí)排隊(duì)禮儀。
