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關鍵詞：國際投資學；教學改革；創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)
一、引言
隨著我國“一帶一路”國際投資戰(zhàn)略的實施，面對“引進來”和“走出去”復雜多變的國際國內環(huán)境，必須重視國際投資專業(yè)人才培養(yǎng)。如何通過國際投資學這門課程學習，使學生不僅理解國際投資的發(fā)展歷程和經典理論，同時又有全面把握國際投資新發(fā)展、解決新問題的學術科研能力和社會實踐能力，國際投資教學需要在重新定位教學目標、優(yōu)化教學內容與創(chuàng)新教學方式和方法等方面進行課程教學改革。因此，積極探索課程教學改革模式、實施途徑與方法，優(yōu)化學生知識結構，提高學生綜合素質能力，實現專業(yè)課程教學與學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)實踐活動有機融合具有十分重要意義。
二、國際投資學教學的狀況
國際投資學是針對國際貿易專業(yè)開設具有較強實踐性的一門課，傳統(tǒng)教學模式，導致學生缺乏主動性、能動性和創(chuàng)造性，獨立實踐能力不足，已經不能滿足時展對大學生的期望和要求。如何讓學生從被動接受到真正學以致用，需要引入與時俱進，內容豐富，操作性強的相關知識到教學中。更要注重學生發(fā)現問題、分析問題和解決問題的能力培養(yǎng)，將傳統(tǒng)知識和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)知識相結合，理論與實踐相結合，建立以師生互為主體的研討體驗式教學模式，在教師創(chuàng)設的學習情景中，讓學生通過對問題的研究、討論和體驗獲得知識和能力，從而達到教學目標。
三、國際投資學教學內容的豐富性國際投資學主要研究
國際貨幣資本和產業(yè)資本跨國流動對經濟的影響。主要包括國際直接投資和國際間接投資，跨國公司是國際直接投資主體，他們的國際化發(fā)展迅速，對我國經濟產生深遠影響。針對我校國際貿易專業(yè)特點，教學中應積極調整國際投資學理論授課內容，基于創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)人才培養(yǎng)考慮，國際投資學主要內容宜重點選擇以直接投資為主，主要包括：
1.國際直接投資基本理論。包括國際直接投資的概念、方式和作用，國際直接投資現狀和發(fā)展，具有影響力的直接投資理論，如西方主流投資理論、發(fā)展中國家適用性理論、中小企業(yè)適用性理論。
2.跨國公司特點及運行機制。
3.國際直接投資工具。
4.國際投資管理及中國國際投資實踐等。在講授國際投資理論知識時既重視傳統(tǒng)理論的背景、假設條件和理論內容解釋，又注重理論對學生投資實踐應用的闡述，以期給學生未來職業(yè)發(fā)展打下扎實基礎。另外，強化教學內容及教學各環(huán)節(jié)改革，合理設計和安排課堂、課外相關理論與實踐課程的教學內容，將本專業(yè)前沿知識、實際案例知識、創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)教學中相關知識補充到教學內容中，通過在課程內容及形式上創(chuàng)新,使學生牢固、系統(tǒng)地掌握專業(yè)知識的同時,發(fā)揮學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)潛能，發(fā)展學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)能力。
四、國際投資學教學方式和方法的多樣性
國際投資學課程內容的豐富性與創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)人才培養(yǎng)的特殊性，要求課程教學在傳統(tǒng)課堂授課基礎上，綜合運用研討體驗式教學模式，以適應教學目標和教學內容的調整。
1.案例教學法。為激發(fā)學生的學習興趣和深入理解，在講授課程每章知識時，都是從講解國內外實際發(fā)生的國際投資方面案例開始。例如，在講授“第三章跨國公司”時，首先，向學生講述海爾集團的國際化，從公司的發(fā)展歷程直至創(chuàng)立知名品牌，及對大學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)啟示。其次，引申到跨國公司涵義、產生和發(fā)展、經營戰(zhàn)略與組織結構演變等內容。通過案例教學法，使學生由被動接受教師課堂講授的內容，變?yōu)橹鲃永斫?、思考和總結的內化知識過程，進一步鞏固課堂內所學到的理論與實踐知識，提高教學效果。
2.撰寫小論文。為提高學生理論聯系實際能力和研究問題積極性，教師選用我國跨國公司直接投資4個成功案例，并針對每個案例給出相應題目，每個小組學生通過收集相關資料，課堂回答問題和組織討論，并形成紙質版論文，最后，教師進行總結和點評。通過這種方式，既活躍了課堂氣氛，又學到很多傳統(tǒng)知識和課本以外的創(chuàng)新知識，同時，還提高學生的協(xié)作能力和撰寫論文水平，提升學生綜合運用相關知識和解決實際問題能力。
3.模擬實戰(zhàn)法。在學習理論知識和分析很多經典案例，學生直觀地明確企業(yè)的內涵,了解企業(yè)如何運作的基礎上，布置學生根據自己所學知識撰寫模擬建立一個海外分公司的計劃報告，并做成PPT演示，每個小組同學積極性和熱情非常高，充分發(fā)揮他們的才智和創(chuàng)造力，紛紛建立自己的個性化公司，并以組為單位展示團隊設計成果。有助于培養(yǎng)學生的創(chuàng)新意識，激發(fā)學生創(chuàng)業(yè)能力，積累更多創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)經驗。
4.多媒體教學。教學過程中多媒體起到了很大作用。在講解國際投資學理論知識和學科發(fā)展前沿知識時，課件制作中運用大量數據、圖表，做到直觀、圖文并茂，充分發(fā)揮多媒體信息量大特點，使學生更加容易理解和接受。在教學中，直接講授實務內容比較難懂，通過一些國際投資的實際案例、新聞短片和視頻資源等途徑，深入淺出，生動、形象和具體，例如，播放我國跨國公司海外投資的短片，讓學生在親身感受跨國公司創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)奮斗歷程中、深入理解所學知識，體會國際投資對人才的高標準要求。實踐表明，通過課程教學改革，充分調動了學生獲取知識的積極性和主動性，培養(yǎng)學生具有較高的理論水平和較好的實際應用能力，收到了良好教學效果。
參考文獻：
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關鍵詞 國際投資指數;指標體系;投資決策
中圖分類號F832.48 文獻標識碼 A 文章編號 1674-6708（2014）125-0200-03
0引言
20世紀90年代以來，世界各國之間的經濟交往日益頻繁，一國的經濟狀況不再僅僅依賴于國內形勢的風云變幻，而同時與其他經濟體的宏觀環(huán)境變動息息相關，經濟全球化逐漸演化成一種普遍現象。這種現象導致的一種直接結果是巨額資本在全球范圍內的擴散與游離，鑒于資本本質上的逐利性和稀缺性，這使得投資者在選擇具體的投資對象時需要充分考慮潛在的影響因素，以最大限度地獲取投資收益。當前，國際資本流動的規(guī)模越來越大，以外商直接投資和對外直接投資（以下分別簡稱FDI和OFDI）為例，2013年中國FDI和OFDI流量分別為1239億美元和1010億美元，增幅為2.34%、15.03%;同期美國為1875億美元和3383億美元，增幅為16.79%、-7.80%，與中國情形的顯著區(qū)別在于，美國OFDI流量顯著大于FDI流量，但近年有下降的趨勢①。與此相關的現實問題是，本國或外國投資者在選擇對外投資對象時，主要考慮哪些因素？宏觀形勢的變動在多大程度上影響投資者的決策？能否設計出一套體系來簡化決策程序？由于國際投資涉及的領域和因素極為廣泛，這就導致一般投資者在進行投資決策時，無法兼顧大量顯示投資環(huán)境正在發(fā)生變化的參考指標，從而可能影響決策質量和投資收益。為了促成這些現實問題的解決，旨在為投資者或決策部門提供參考依據的國際投資指數便應運而生。
1 文獻回顧
總體上講，國際投資指數的編制既要考慮衡量一國或地區(qū)投資環(huán)境的主要指標，又要對影響其整體競爭力和穩(wěn)定性的相關因素進行必要的度量。關于國際投資環(huán)境指標體系的構建問題，王元京和葉劍鋒（2003）提出了行政環(huán)境、經濟環(huán)境、基礎設施、法制環(huán)境、社會環(huán)境、自然環(huán)境等六方面的評價指標，他們認為，經濟環(huán)境、基礎設施和行政環(huán)境是對于一項投資來說最重要、最基本和人們考慮最多的影響因素，且在指標選取時要盡可能排除人為因素的影響。潘霞和鞠曉峰（2009）通過對已有文獻的分析發(fā)現，經濟環(huán)境、基礎設施、社會文化、政策法規(guī)、政治因素和自然地理等六種因素是比較常用的分類。宏觀經濟也是影響國際投資決策的重要因素，劉志強（1998）在評價宏觀經濟時，從宏觀經濟業(yè)績、財政金融狀況、宏觀經濟結構和宏觀經濟效益等四個方面進行測度，其優(yōu)點是評價體系較為全面且操作性強，具有重要的參考價值。基于此，在構建國際投資指數指標體系的過程中，我們將借鑒上述分類方法，并根據整個體系框架改進有關的細化指標構成。
國外相關文獻主要關注單方面因素，如稅收政策、融資難易程度、國際評級、基礎設施等對國際投資決策的影響，在國際投資指數的編制過程中，這一點尤其值得我們關注。Simmons（2003）構建了一個稅收吸引力指數來研究企業(yè)稅對FDI的影響，結果表明該指數與FDI之間存在顯著的正相關關系。Lee和Makhija（2009）研究了國內不穩(wěn)定性對國際投資中實物期權價值的影響，這種不穩(wěn)定性包括國內經濟不穩(wěn)定和外匯不穩(wěn)定兩個方面，研究發(fā)現后者作用相對來說并不顯著。Gochoco-Bautista等人（2014）論證了融資難易程度與企業(yè)投資和資本積累之間的相關性，一般來說，良好的金融發(fā)展水平和融資條件對吸引外商投資具有正向影響。S?voiu和?aicu（2014）研究認為，國家風險對外商直接投資具有顯著的影響，為此我們選取標普、惠譽、穆迪和大公國際等四家評級機構對各國信用的評級數據來衡量國家風險。Kiel等人（2014）指出，一國的交融運輸投資對提升自身競爭力有著積極的促進作用，因此有理由相信，外國投資者在進行實地投資時，會考慮當地基礎設施的完善程度。Roque和Cortez（2014）從投資者的行為角度，通過將投資者分為機構和非機構投資者研究了國際證券投資的影響因素，結果表明國家地理位置、市場透明度以及投資者對該國的熟悉程度對兩類投資者有不同程度的影響。由此可見，國際投資需要考慮的因素極其龐雜，這為構建一個綜合完善的國際投資指數指標體系帶來了不小的挑戰(zhàn)。
關于指標體系的權重設置問題，目前比較常用的研究方法有最小二乘法、主成分分析法、因子分析法和層次分析法等，也包括較少使用的VAR模型（van den End，2006），這些方法的可操作性強，用途廣泛，我們在編制國際投資指數時也會綜合考慮這些模型。需要指出的是，模型在指數編制過程中僅僅是一種量化和檢驗指數的工具，核心依然是細化指標的篩選，如何從整體上構建一個科學嚴謹、邏輯性強的指標體系是決定指數質量的關鍵。
2 國際投資指數的理論創(chuàng)新
國際投資指數的設計初衷是對一個國家或地區(qū)的投資現狀和潛力進行定位，從而為國際投資者、政府決策部門和學術界等不同群體提供重要的參考依據。指數的落腳點是國際投資，它包括以下兩方面的內涵。
1）投資本質上是一種行為，它通過先期投入而期望在未來獲得額外收益，這里需要區(qū)別于投機行為;
2）它是國際層面上的投資行為，相對于一般投資行為來說其范圍大大擴增，從而需要考慮的指標體系也會更加復雜，對指數的編制過程要求更高。
本節(jié)接下來將對國際投資指數的重要性、編制原則、編制思路和分析方法等方面進行概要介紹。
2.1 國際投資指數的重要性
對于一項錯綜復雜的事物來說，如何理清頭緒并抓住要害是決策的關鍵。例如，在氣象預測領域，通過對大量衛(wèi)星數據進行科學處理并準確的氣象預報是該領域的核心競爭力，其中的數據處理方法更是重中之重。與此類似，國際投資指數相當于最終的氣象報告，而指標體系和模型處理則是關鍵的分析技術。人們可以根據天氣預報判斷未來數天的天氣情況，投資者也可依據國際投資指數對當前一國或地區(qū)的投資現狀和潛力進行評估，以做出較為合理嚴謹的投資決策。
需要指明的是，國際投資指數的重要性并非在于它能夠增加投資者的額外投資收益，而是通過對復雜的投資環(huán)境進行科學評估，為指數使用群體提供一種參考和判斷的依據，目前尚未有文獻對此做出系統(tǒng)研究，這是我們的主要創(chuàng)新點。國際投資指數不僅考慮了政治、經濟、基礎設施、社會環(huán)境等一般因素，也對不可抗力因素，如戰(zhàn)爭、自然災害、金融危機、公共衛(wèi)生事件等進行了權衡，這雖然對研究工作提出了較高要求，但會顯著提高指數的準確性，從而有助于指數的普及與應用。
2.2 編制原則
指標體系的構建是一個系統(tǒng)工作，結合具體的研究需要，在實際的編制過程中，我們主要遵循以下原則。
1）全面性原則。國際投資所涉領域較廣，影響因素也極為復雜，因此在構建指標體系時，我們會在已有文獻的基礎上對體系所包含的模塊進行豐富，力求盡可能系統(tǒng)全面地覆蓋國際投資所考慮的方方面面。
2）理論與應用相結合原則。有了理論的支撐，指標體系才能科學嚴謹，例如我們參考了大量關于指數編制和數據處理的文獻作為理論儲備;然而鑒于國際投資指數的實用性特征，這就要求我們必須同時站在國際投資者、政府決策部門和學術界等不同群體的立場來選取指標，從而避免陷入純理論的窠臼。
3）可操作性原則。一方面，細化指標的含義應當明確，且有可靠的數據來源，盡量避免以主觀判斷代替客觀度量的分析方法。另一方面，指標體系可以通過恰當的數理模型進行定量分析，權重設置方法盡量客觀合理，同時在一定范疇內考慮反映重要內容但難以數量化的定性指標。
4）可預測性原則。它是指國際投資指數的分析體系具有一定的預測性，即在當期數據的同時也列示下一期的預測數據，再次指數時，根據實際數據和預測數據的擬合情況進一步修正指標體系或權重，從而保證國際投資指數的動態(tài)性和預見性。
2.3 編制思路
基于上述原則，我們將國際投資的潛在影響因素分為12個模塊，它們分別為政治模塊、宏觀經濟模塊、貿易模塊、金融穩(wěn)定性模塊、投融資環(huán)境模塊、要素需求模塊、市場潛力模塊、社會環(huán)境模塊、基礎設施模塊、自然環(huán)境模塊、國際評級模塊和不可抗力模塊。
從整體來看，這種分類方法既包含王元京和葉劍鋒（2003）關于投資環(huán)境的評價體系類別，又在此基礎上對其進行了擴充，主要表現在以下四個方面。
1）國際競爭力是國際投資的重要影響因素，一般而言，一國競爭力越強，越能吸引更多的外商投資，而國際貿易情況是國際競爭力的直接表現，因此我們加入并豐富了貿易模塊的具體指標。
2）由于金融業(yè)是關乎國計民生的支柱產業(yè)，其穩(wěn)定性直接影響著一國的宏觀經濟環(huán)境，再加上2008年席卷全球的金融危機對世界經濟的破壞作用，我們將金融穩(wěn)定性從經濟模塊中獨立出去，并重點參考國際貨幣基金組織（2006）構建的FSI指數，以及歐洲中央銀行構建的MPI指數（參見M?rttinen等人，2005）等。
3）考慮投資對象所在地的勞動力市場和市場潛力等情況，這是因為對于實地投資的外商來說，需求和供給要素是其比較關心的內容，這既包括當地的勞動力資源的充足度和成本是否符合條件，又包含生產出來的產品是否有廣闊的市場前景等
因素。
4）新增國際評級模塊和不可抗力模塊，主要衡量國家風險和“黑天鵝”事件對國際投資指數的影響。
上述從投資者角度對指標體系的擴充與豐富是國際投資指數編制過程中的另一處創(chuàng)新點，所包含的12個模塊已經基本構成了對國際投資眾多影響因素的一個縮影，在此基礎上可以對細化指標進行科學嚴謹的篩選和處理。
2.4 分析方法
完成細化指標的選取和收集階段之后，國際投資指數編制的另一個重點是權重設置問題。我們將該部分研究分成兩部分：一，權重的模型求解;二，權重的檢驗。基于現有文獻和經濟模型的應用領域，我們主要使用主成分分析法、logit模型和probit模型等完成權重的求解。主成分分析法應用比較廣泛，而logit和probit模型是兩種比較常用的離散選擇模型，可以對不同情況下某方案被選擇的概率進行求解，而得出的概率可直接作為一個權重指數。在權重檢驗階段，我們主要采用VAR模型和壓力測試法，VAR模型可以把指標體系中每一個內生變量作為系統(tǒng)中所有內生變量滯后值的函數來構建模型，在用于經濟指標的分析和預測時易于操作，與之相關的脈沖響應函數又可以用來研究各指標之間的相互沖擊機制，因此對檢驗權重設置是否合理有著重要作用。壓力測試法通過情景模擬來考察在某些關鍵市場變量發(fā)生突變的壓力下指標體系的穩(wěn)健性，并根據測試結果優(yōu)化權重的配置。
在權重求解和檢驗過程之后，我們將基于歷史數據進一步檢驗整個體系的穩(wěn)定性，并通過樣本內和樣本外數據的劃分來考察國際投資指數的預測功能，這是一個反復檢驗和修正的過程。經過求解、檢驗和預測等多個環(huán)節(jié)的科學處理之后，編制出來的國際投資指數才能更好地用于實際投資決策中。
3 國際投資指數的現實應用
前面已經簡要提及國際投資指數的實際用途，即主要用于定位一國或地區(qū)的投資現狀和潛力，從而為指數使用群體提供實際決策時的參考依據。這里我們將指數的現實應用情況進一步具體化，選擇以下三種情形進行討論。
1）假設投資者i計劃在國家A或國家B之間進行投資，但尚未做出最終的決策方案。忽略投資者同時在兩國投資的情形（考慮資本的稀缺性），可能的投資方案有三種：投資A;投資B;兩者均不投資。此時投資者i可以參考兩個國家的國際投資指數，為最后的投資決策提供理論依據。
2）假設投資者i計劃在國家A進行投資，但沒有決定投資的具體時間。國際投資指數每月一次，由于該指數的可比性和預見性，投資者可根據不同月份的數據來判斷該國的投資環(huán)境變化趨勢，從而選擇合適的時機進行投資。
3）對于突發(fā)事件或不可抗力因素，國際投資指數能夠給予及時的響應。例如，對于最近備受熱議的埃博拉病毒擴散問題，指標體系會針對該病毒是否擴散至某國設置虛擬變量，從而考察埃博拉這一公共衛(wèi)生突發(fā)事件對國際投資指數的
影響。
綜上可以看出，國際投資指數能在多種情形下為投資者做出最終決策提供重要的參考依據，當然，該指數的應用絕不僅限于上述情形，它不僅對國際投資者，也能夠為政府決策部門和學者提供新的決策思路和研究視角。
4 總結與展望
本文對國際投資指數的重要性、編制原則、編制思路、分析方法和現實應用等多個角度進行了簡要說明，概括起來包含指數的理論創(chuàng)新和現實應用兩個方面。
1）理論創(chuàng)新在國際投資指數的編制過程中主要表現為構建了一個更加科學完善的指標體系和分析工具，來彌補該領域的一處空白。
2）該指數的現實應用與其旨在簡化國際投資決策程序的宗旨密切相關，主要給指數使用者提供重要的參考依據。由此可見，本文所構建的國際投資指數在理論和實際應用中均具有穩(wěn)健的立足點，很好地遵循了理論與應用相結合原則。
基于成熟的理論模型和熱切的現實需求，我們會在指數過程中進一步改進國際投資指數的指標體系和分析方法，優(yōu)化指數的編制程序和擬合效果，以提高國際投資指數的前瞻性和拓寬其應用領域，這是我們今后研究的主要方向。
參考文獻
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關鍵詞：全球生產網絡；國際投資協(xié)議；經濟發(fā)展
中圖分類號：F114
一、全球生產網絡下國際投資的新特點
隨著交通和通訊技術的發(fā)展，國際分工進一步延伸到了產品內部，生產過程出現了垂直分離。在這種情況下，跨國公司重新調整了企業(yè)邊界，把附加值較低環(huán)節(jié)的生產任務外包給生產鏈上其他企業(yè)，逐漸形成了以跨國公司為主導的全球生產網絡。在這種新的國際生產組織形式下，國際投資活動呈現出了一些新特點。
（一）國際投資參與國家（地區(qū)）日益多元化
在全球生產網絡下，生產的含義已不再局限于傳統(tǒng)的制造過程，而被看作一個廣義的增值過程。一般說來，全球生產鏈大致可以劃分為研究開發(fā)、制造加工、品牌營銷等幾個環(huán)節(jié)。就增值能力而言，以上三個環(huán)節(jié)呈現出由高向低再轉向高的U形狀，這也就是所謂的“微笑曲線”。在微笑曲線上，上游的核心技術研發(fā)和核心部件生產環(huán)節(jié)，以及下游的品牌創(chuàng)新和營銷管理環(huán)節(jié)的附加值較高，而中游的生產加工環(huán)節(jié)則獲利最少。
在企業(yè)向高附加值生產環(huán)節(jié)擴展的內在動力和政府投資促進措施的外在拉力綜合作用下，一些發(fā)展中國家和轉型經濟體積極向能源和資源豐裕的發(fā)展國家進行直接投資以梯級轉移邊際產業(yè)，或者向技術和管理水平比較先進的發(fā)達國家投資并融入當地的生產網絡。根據《2010年世界投資報告》，發(fā)展中國家在全球對外直接投資額中所占的比例由2003年的4.93%一路上升至2009年的20.81%。雖然跨國并購交易的2/3以上仍涉及發(fā)達國家，但是發(fā)展中和轉型期經濟體作為跨界并購交易東道國的份額已從2007 年的26%升至2009年的31%。中國、馬來西亞、印度、海灣合作委員會及其南部非洲國家對非洲的投資非常活躍；南亞、東亞和東南亞區(qū)域內部的對外直接外資目前占該區(qū)域內外資存量的一半之多；越來越多的拉美公司（主要是巴西和墨西哥的跨國公司）也持續(xù)向發(fā)達經濟體擴展。
（二）國際投資領域充滿著“動態(tài)矛盾”
在全球生產網絡下，企業(yè)邊界日益模糊，生產鏈上不同企業(yè)之間也超越了傳統(tǒng)的市場交易關系和企業(yè)內部的命令與控制關系。在這種情況下，締約國不可能把未來所可能出現的各種意外情況都囊括在契約條款中，或者由于國際投資的復雜性及其隱藏于其中的各種利益沖突。一些國家可能缺乏足夠的專業(yè)知識對國際投資活動主體的權力或義務進行準確地界定，或者沒有能力完全理解國際投資協(xié)議可能產生的所有潛在后果，相當一部分國際投資協(xié)議條款采用了概括性的或模棱兩可的語言。因此，從某種意義上說目前的國際投資協(xié)議是一種不完全契約。
不完全契約使國際投資領域充滿了“動態(tài)矛盾”。所謂“動態(tài)矛盾”是指一個首選的行動或行為，一旦被采納或實施之后，由于沒有建立一種保證或承諾機制，而最終沒能夠堅持?！皠討B(tài)矛盾”通常表現為一種“時間矛盾”， 即使當時情況并沒有發(fā)生任何變化，最初形成某種最佳方案在以后看來卻不再是最佳的。與國際貿易不同，國際投資在東道國完成以后，產權不但沒有轉移，其在東道國的利益才剛剛開始。在投資前東道國可能對國際投資者承諾許多優(yōu)惠的投資措施，但如果東道國認為談判所達成的協(xié)議不再像預期的那樣有效，或已不利于本國利益，它就可能通過改變國內相關法律的方式來影響國際投資。由于這種存量效應，國際投資經常面臨著動態(tài)矛盾問題。
（三）國際投資的治理機制趨于多元化
全球生產網絡是跨國公司根據治理環(huán)境（市場或關系）的變化而對其所有權（一體化或外包）與控制權（授權與激勵）進行相應調整而形成的、介于國際市場和跨國公司之間的、以關系契約為治理基礎的一種組織形式。與跨國公司母公司對子公司的命令與控制不同，國際投資的治理機制趨于多元化，全球生產網絡的權力主要包括公司權力、機構權力以及集體權力等三種類型。
盡管在全球生產網絡中權力總是不對稱分布的，但公司之間的權力并非是零和博弈，主導公司即使有也是很少的壟斷權力，次要公司有時具有足夠大的制定和執(zhí)行業(yè)務升級的自，至少原則上次要公司有可能聯合其他次要公司來改善它們在全球生產網絡中的地位。機構權力主要包括政府機構、政府機構聯盟（EU、ASEAN 和NAFTA）、國際經濟組織（WTO、IMF）、聯合國機構（ILO）、國際信用評級機構（如美國穆迪投資者服務公司和標準普爾）等機構的權力，這些權力的執(zhí)行對融入網絡內的主導公司和其他公司的投資及其決策的影響是不對稱的。集體機構（如商會、企業(yè)家聯合會、有關人權和環(huán)境的非政府組織等）試圖運用集體權力影響全球生產網絡中某些區(qū)位的公司、當地政府甚至國際機構（如WTO）。
二、全球生產網絡下國際投資協(xié)議的主要特征
與全球生產網絡下國際投資活動的新特點相適應，國際投資協(xié)議所關注的焦點轉向了公共利益，國際投資協(xié)議的內容更加復雜，國際投資爭端解決途徑更加多樣化，國際投資協(xié)議體系呈現出多層次性。
（一）國際投資協(xié)議的焦點是公共利益
在全球生產網絡下，特別是國際金融危機爆發(fā)以后，一些發(fā)展中國家加快了對外投資的步伐，發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間的國際投資呈現出雙向流動態(tài)勢。由于新興市場經濟體成為國際資本的重要來源地，它們不再是單純的資本輸入國，而是兼具了資本輸出國和資本輸入國的雙重身份。在過去一些發(fā)展中國家為了吸引外國投資而勉強接受國際投資協(xié)議，如今它們也開始運用國際投資協(xié)議為本國的對外投資保駕護航?？傮w上來說，新興市場經濟體和發(fā)達國家在投資的國民待遇和最惠國待遇、公正和公平待遇、征用補償標準、自由轉讓權，以及投資者與國家之間和國家與國家之間的投資爭端解決等方面具有相同的立場和原則。
盡管發(fā)展中國家與發(fā)達國家在投資保護和投資自由化領域日益達成共識，但在事關經濟發(fā)展，特別是與東道國公共利益密切相關的其他問題上出現了較大分歧。東道國是一個國家，其必須在社會和經濟方面履行其國家職能，它不但要保衛(wèi)國家安全和增強民族價值觀念，而且還要促進經濟發(fā)展、增加就業(yè)和實現社會福利最大化。發(fā)展中國家在與投資相關的國家安全與公共秩序、勞工標準、環(huán)境保護、文化多樣性及金融服務等方面占有的資源較少，缺乏足夠的專業(yè)知識，因而承受著更多的能力挑戰(zhàn)；發(fā)達國家制造行業(yè)和服務行業(yè)領域外包也引起了國內工會的抗議，甚至像美國這樣的資本主義大國也出于國家安全考慮而對來自發(fā)展中國家的國有企業(yè)和財富基金設置層層障礙。
（二）國際投資協(xié)議體系呈現出多層次性
一般說來，全球統(tǒng)一的國際投資協(xié)議具有規(guī)模經濟效應，降低了投資條款的不一致性，能夠為投資者提供一個透明、穩(wěn)定和可預見的國際政策環(huán)境。但是，與以古典契約為治理基礎的市場不同，全球生產網絡是以關系契約為治理基礎的一種組織形式，國際生產和投資行為難以用統(tǒng)一的標準加以精確地界定，而且這種國際投資協(xié)議過度地限制了東道國政府的政策空間，甚至某些投資條款還可能與東道國經濟增長和發(fā)展目標相沖突。因此，目前世界范圍內尚未真正達成一個全球統(tǒng)一的國際投資協(xié)議，規(guī)范國際投資行為的主要是雙邊投資協(xié)議或區(qū)域經濟協(xié)議。
雙邊投資協(xié)議可以針對締約國彼此所關心的問題進行協(xié)商，所訂立的條款能夠照顧到雙方的國情和利益，甚至在某些情況下還能改善雙邊的經濟和外交關系，從而在一定程度上協(xié)調和改善了雙邊投資環(huán)境。但是，雙邊投資協(xié)議可能會隨著雙方經濟利益的變化而終止，其穩(wěn)定性較差；締約方可能因經濟利益不同、經濟實力不同或國家類型不同，它們所達成的雙邊投資協(xié)議差異可能比較大，從而缺少統(tǒng)一性；締約國經濟實力的差異也可能引起雙方權力與義務不對等，較弱的一方可能得到較少的權益而承擔較多的義務，從而缺少公平性。
鑒于國際投資與國際貿易具有較強的互補性，國際社會也訴諸于包含國際投資條款的區(qū)域經濟協(xié)議。區(qū)域經濟協(xié)議很少是專門針對投資的，在大部分情況下投資條款只是諸如自由貿易協(xié)定、地區(qū)貿易協(xié)定、經濟合作伙伴協(xié)定、經濟互補協(xié)定等優(yōu)惠貿易與投資協(xié)定的一部分?，F有區(qū)域投資協(xié)議較少涉及東道國對外資管轄權限、投資者待遇、服務貿易、知識產權保護等眾多領域和許多重大敏感問題，甚至在一些區(qū)域經濟協(xié)議中并不要求最惠國待遇原則，避免了成員國過度承擔相關義務。雖然區(qū)域協(xié)議在標準統(tǒng)一性方面彌補了雙邊投資協(xié)議的不足，但其自身的松散性和非針對性卻成為對投資規(guī)范化的重大阻礙。
從上面分析我們可以看出，雙邊投資協(xié)議、區(qū)域經濟協(xié)議和全球統(tǒng)一的國際投資協(xié)議各有利弊，它們三者能夠使不同國家在不同層次上享受不同“最低標準”的權利，承擔不同“最低標準”的義務，它們之間不是取代而是互補的，這也就是當今世界多層次國際投資協(xié)議并存的原因所在。從長遠來看，隨著各國經濟聯系的加強，國際投資安排有可能從雙邊投資協(xié)議開始，逐步過渡到包含投資條款的區(qū)域經濟協(xié)議，最終邁向全球性統(tǒng)一的國際投資協(xié)議。
（三）國際投資協(xié)議的內容更加復雜
在全球生產網絡下，除了與國際貿易之間呈現出較強的互補性以外，國際投資也與知識產權、環(huán)保和勞工標準、政府采購、競爭政策、透明度等問題糾纏在一起，“動態(tài)矛盾”也使投資爭端大量涌現。為了營造穩(wěn)定、透明、一致的國際投資環(huán)境，一些最新的國際投資協(xié)議明確地界定了“投資”的內涵，具體地限定了最惠國待遇條款的適用范圍，把例外和豁免條款從稅收和區(qū)域經濟一體化領域進行一步推廣到國家安全、公共秩序、健康、環(huán)境保護、文化多樣性以及金融服務等領域；還有一些國際投資協(xié)議詳細地闡明了某些關鍵條款的內容，特別是間接征用的概念范疇、公正和公平待遇原則及其與國際最低標準待遇的關系。在國際投資爭端解決方面，一些國際投資協(xié)議對投資者與國家之間爭端解決程序進行了重大改革，以便提高透明度，更好地節(jié)省司法資源，以促成全面和一致的結果。
隨著國際投資協(xié)議內容的不斷擴展、相關投資條款的不斷細化、投資爭端解決程序的不斷革新，國際投資協(xié)議已經變得越來越復雜和多樣化了。復雜的國際投資協(xié)議為不同經濟發(fā)展水平、不同文化制度及其不同地理區(qū)位的國家提供了更為廣闊的政策空間，有利于在保護外國投資者利益的同時兼顧到東道國的公共利益。但是，在一個高度復雜化和分散化的國際投資協(xié)議體系里，不同國家的國際投資協(xié)議以及同一國家不同國際投資協(xié)議之間的不一致性，也對這些國家的能力和制度提出了挑戰(zhàn)。
（四）國際投資爭端解決途徑更加多樣化
國際投資治理機制的多元化使國際投資爭端解決途徑也趨于多樣化。除了現有的《解決投資爭端國際中心公約》、《貿易法委員會仲裁規(guī)則》、《國際商會仲裁規(guī)則》和《斯德哥爾摩商會仲裁規(guī)則》等國際仲裁體系以外，締約國有時也會選定商會、企業(yè)家聯合會等無約束力的第三方進行調解或和解，以此來促進締約方談判和解決利益沖突。與正式的國際仲裁相比較，這種國際投資爭端解決機制更經濟、更快速、更能保護外國投資者和東道國之間的關系。在此方面，1990年簽署的《波蘭與美國雙邊投資條約》以及2004年的《美國雙邊投資條約范本》進行了有益的嘗試。
此外，即使在具有約束力的國際投資爭端仲裁過程中，其他政府和非政府組織也可以為國際投資爭端調解提供各種便利。例如，在仲裁過程中，穆迪投資者服務公司和標準普爾等國際信用評級機構可以提供相關的證據，來自環(huán)保組織、勞工組織和商業(yè)協(xié)會等非政府組織或民間社會團體的代表除了可以參加公開聽證之外，它們還可以向仲裁庭提交法庭之友辯護狀。
三、國際投資協(xié)議應遵循的基本原則
日益復雜的國際投資協(xié)議體系適應了全球生產網絡發(fā)展的需要，但是也面臨著發(fā)展中國家履約能力和政策有效性的挑戰(zhàn)。要提高“國際投資協(xié)議”的有效性，締約國應以“互利共贏”原則為出發(fā)點，充分考慮各方利益，照顧到各方特殊情況，并且隨著實踐發(fā)展對國際投資規(guī)則適時地加以調整。
（一）國際投資協(xié)議應兼顧公私利益平衡
在全球生產網絡下，跨國公司被其所在的區(qū)位內已經存在的社會經濟活動同化并受此約束，并與同一區(qū)位內的企業(yè)、政府機構和非政府機構之間保持著各種正式和非正式關系。為了維持全球生產網絡的穩(wěn)定運行，跨國公司需要承擔起超出其商業(yè)行為以外的責任，企業(yè)運營應做到公開透明、符合倫理道德、尊重勞工社群以及保護自然環(huán)境，既能為股東也能為全社會持續(xù)創(chuàng)造價值。也就是說，企業(yè)在創(chuàng)造利潤、對股東承擔責任的同時，還應積極實施利他主義行為，承擔起對員工、消費者、社區(qū)和環(huán)境的經濟和社會責任。
由于發(fā)展中國家之間的國際投資大多是資源類產業(yè)或者是勞動密集型產業(yè)，這些產業(yè)生產效率的提高與東道國的基礎設施狀況密切相關。除了遵守當地相關的法律和勞工標準以外，對外投資的企業(yè)還應直接或間接地參與東道國的公共服務和基礎設施建設，特別是要以國際環(huán)保標準和“碳排放”標準為指導，提高能源和資源開采、冶煉的技術和效率。發(fā)展中國家對發(fā)達國家的投資大多是技術和管理取向的，對外投資的企業(yè)應嚴格執(zhí)行發(fā)達國家所公認的勞工標準或環(huán)境標準，遵循全球生產網絡的經濟運行規(guī)律，尤其是要樹立知識產權意識、勞工權益意識、法律意識和信用意識，承擔起作為當地生產網絡成員應該承擔的企業(yè)社會責任。
（二）國際投資協(xié)議應兼顧一致性和靈活性
在全球生產網絡中，不同國家在經濟發(fā)展水平、歷史文化、社會制度等方面存在較大差異，要想在國際投資談判中達成廣泛共識，以及所制定的國際投資協(xié)議能夠被有效地執(zhí)行，就必須充分地承認和體現這種差異。作為世界上最大的發(fā)展中國家，中國在簽署南南國際投資協(xié)議時，應允許發(fā)展中國家保留足夠的政策空間來促進其經濟發(fā)展。中國應與其他發(fā)展中國家一道盡力維持國際投資政策的一致性，協(xié)商和制定與國際投資協(xié)議相一致的投資、貿易、競爭、技術和產業(yè)政策，在國際投資協(xié)議采取過渡性條款、例外條款、國際收支安全保障條款等措施給予發(fā)展中國家一定程度的靈活性。此外，國際投資協(xié)議的靈活性也應體現在國際投資協(xié)議的實施階段。例如，在國際投資協(xié)議中引入一些自愿性條款，或者在約束性條款中引入一種或幾種“軟性”義務。
對于包括中國在內的發(fā)展中國家來說，在進行國際投資協(xié)議談判前，首先要確定采取何種形式的國際投資協(xié)議，是采用重視國際投資保護的傳統(tǒng)性雙邊投資條約、達成一項規(guī)定全面自由化并涵蓋投資之外諸如服務、勞工流動、競爭或知識產權等問題的特惠貿易與投資協(xié)定，還是采取僅僅為未來的規(guī)則制定奠定基礎的經濟合作協(xié)議；其次要對國際投資協(xié)議中的“靈活性”條款 （如例外、豁免、過渡期、保障措施）進行政策研究與分析，還要確定在哪些領域進一步加強相對于私人利益的公共利益，以及國際投資協(xié)議的實質性規(guī)定、爭端的解決是否適當。
（三）國際投資協(xié)議應注重投資促進條款
傳統(tǒng)的國際投資協(xié)議往往通過投資保護而對國際投資起到間接地促進作用，國際投資協(xié)議締約國承擔的只是一種的消極義務，即承諾在大多數情況下只是不實施損害約定投資的特定行為。為了使本國融入到全球生產網絡中，除了加強國際投資保護以外，發(fā)展中國家或當地政府也應功能性地嵌入其中，在國際投資協(xié)議中增加相關的國際投資促進措施，以積極行動鼓勵外國投資，促使那些擁有先進技術和管理經驗的跨國公司在本地生產網絡結點的形成，并且根據本國經濟發(fā)展戰(zhàn)略引導外國投資進入東道國認為具有相對優(yōu)勢和未來發(fā)展?jié)摿Φ哪承┚唧w部門、活動或地區(qū)。
在傳統(tǒng)的國際投資協(xié)議中，資本輸出國從投資保護條款中所獲得的權益往往大于它們所承擔的義務。為了提高本國企業(yè)在全球生產網絡中的地位，建立起更為穩(wěn)定、和諧的互利共贏關系，促使締約國之間權利和義務的平衡，發(fā)展中國家應在國際投資協(xié)議中增加一系列旨在增進投資信息交流、強化外國投資者與國內公司之間聯系、加強能力建設和技術援助、鼓勵技術轉讓、緩解非正式投資障礙、舉辦投資研討會和展覽會等條款，并建立一個制度化的機構以協(xié)調投資促進行為，調查、監(jiān)測和評估具體促進措施的實施的執(zhí)行效果。
（四）國際投資協(xié)議應重視制度和能力援助
與發(fā)達國家相比，發(fā)展中國家在全球生產網絡中處于劣勢地位，在國際投資協(xié)議的談判和執(zhí)行上面臨著制度和能力約束。特別是那些在制度、技術和管理等方面嚴重滯后的國家，在全球生產網絡中面臨被邊緣化的危險，并且在國際投資協(xié)議體系的進一步演變中愈加落后，直接危及到國際投資協(xié)議制定的“合理性”和國際投資協(xié)議體系的穩(wěn)定性。
國際社會應充分意識到制度和能力援助的重要性，幫助發(fā)展中國國家提高履行國際投資協(xié)議的能力，否則國際投資協(xié)議就可能成為只是表明締約方善意的一紙空文。為了增進國際投資協(xié)議體系的穩(wěn)定性，歐洲復興開發(fā)銀行（EBRD）、國際貨幣基金組織、世界銀行等各類國際經濟組織，應幫助參與國際投資協(xié)議體系的發(fā)展中國家搞好基礎設施建設和人力資本培訓，提高其履行國際投資協(xié)議義務的能力。在不同經濟發(fā)展水平國家所參與的國際投資協(xié)議談判中，應當把制度、能力和技術援助作為履行市場準入、透明度、環(huán)境保護、勞工標準、知識產權等條款的前提條件，以確保不同經濟發(fā)展水平國家能夠履行并遵守其國際承諾。
參考文獻：
去年以來，外資并購國內企業(yè)引起的關于國家經濟安全討論，最近雖有平息，但其影響卻不可低估，并且會在今后相當長一段時期內影響我國的外資政策制定，所以值得繼續(xù)探討。
國際投資與國家經濟安全的關系，首先應該從國際投資和國家經濟安全產生的背景談起。國家經濟安全問題的出現和被關注，源于以下幾個方面的因素：
首先，國際投資，是當今國際資源配置的重要載體和實現形式，使各國的經濟聯系進入了更深層次，從各個方面對一國的經濟安全產生了影響，所以在國際范圍內，國家經濟安全問題普遍與國際投資緊密聯系在一起。如對于國際投資，世界各國，尤其是發(fā)展中國家，多半采取了歡迎和鼓勵政策，希望通過引入更多的國際生產要素幫助解決經濟發(fā)展問題，提升本國的經濟實力和國際競爭力。但與此同時，也普遍擔心可能帶來的負面效應，包括對本國民族經濟力量的壓制、對于某些產業(yè)控制力的削弱、本地企業(yè)的大量倒閉、研發(fā)創(chuàng)新能力的弱化等，擔心可能引發(fā)國家經濟安全問題。
其次，國際投資作為一種載體，除了資本、技術、產品、市場等要素外，也承載著市場經濟的制度要素（包括宏觀以及微觀的），國際投資對于發(fā)展經濟體來說，同時也是一種制度要素的輸入，這種情況導致市場經濟體制在全球的進展，使全球生產、市場日益一體化的同時，經濟運行方式和運行基礎也日益一體化。這一方面推動了世界經濟增長，另一方面也使全球的經濟波動和危機擴散得更容易、更快捷了。國際投資，相對于國際貿易來說，由于投資的固有特點，如周期長、影響廣以及一定程度的不可逆性等，對于有關要素（包括正面的和負面的）的輸入以及影響作用體現得更為顯著，因而其對國家經濟安全的影響也就更加突出。在世界很多國家的某些發(fā)展階段，都發(fā)生過針對外來投資的抵制或反對浪潮，甚至在號稱最開放、最發(fā)達的美國，1980年代也出現過對于“日本買下美國”的擔心。而印度等發(fā)展中國家，也曾在一定時期強制收購外國投資企業(yè)的股權。
第三，隨著生產力的發(fā)展，資源、能源的絕對有限性，市場的相對有限性，與需求的無限擴大，使得爭奪資源、能源、市場的斗爭日益激化。國際投資充當了其中的重要工具。如為了更好地利用國際資源（包括能源、礦產、人力資源等等），通過在資源地進行投資的方式進行控制或使用；為了進入一國市場而在這個國家建立企業(yè)；為了學習、引進其他國家的先進技術而吸引外國投資等等。
第四，國際投資的發(fā)展，密切了各個經濟體的深層次聯系，推動了區(qū)域化、全球化的快速深入發(fā)展，使某些國家的經濟安全問題，有可能演變成區(qū)域以至全球問題，其解決也就不完全是一個國家的內部事務，或者單憑一國之力難以奏效。這種類型的國家經濟安全問題，當以1997年的亞洲金融危機為典型。由于東南亞國家，包括日本、韓國，在經濟高速增長時期政府干預過多，產業(yè)結構不合理，經濟中存在大量泡沫或缺陷，在國際投資，主要表現為國際投機資本的沖擊下，終于爆發(fā)了金融危機，進而演變成國家經濟危機和地區(qū)經濟危機，有關國家的經濟安全受到嚴重威脅。后來的解決，除了各國采取措施外，有關國際組織甚至其他地區(qū)的國家也不得不介入，向危機發(fā)生國注入了大量資金以緩解危機。
第五，雖然區(qū)域化、全球化的趨勢不斷擴大，但是民族國家仍然是國際舞臺上的利益主體和主角。在經濟全球化進程中，國家及其企業(yè)仍然追求各自利益的最大化，各國之間的矛盾沖突依然存在，甚至時有激烈的呈現，尤其是在經濟貿易領域。而對于這些矛盾沖突的解決，全球規(guī)則體系和機制仍有欠缺。比如在國際投資中，對于跨國公司的行為約束一直沒有建立基本的準則，跨國公司在投資東道國獲取商業(yè)利益的同時如何擔負起必要的社會責任也沒有相應的制約。
國際投資的發(fā)展演變表明，經濟全球化推動了國際投資的迅猛發(fā)展，而國際投資反過來又使經濟全球化更加深入。國際投資成為國際競爭和國際資源配置的最重要載體和工具，也就幾乎是全方位地影響著國家經濟安全。當然，這種影響到底是正面的還是負面的，是弊大于利還是利大于弊，卻難以一言以蔽之，需要從不同角度進行深入分析。
根據國家經濟安全的內涵和國際投資的特點，國際投資對于國家經濟安全的影響體現在以下幾個方面：
首先，是對于一個國家總體經濟實力和國際競爭力的影響。國家經濟安全，最重要的衡量指標是國家經濟實力和競爭力，只有經濟發(fā)展迅速、穩(wěn)定、可持續(xù)、國際競爭力強，才能奠定安全的基礎。在經濟全球化的大背景下，一個國家不可能閉關鎖國發(fā)展經濟，而必須善于利用國際資源。國際投資作為最重要的國際經濟資源之一，就成為各國競爭的主要對象。這一點，在各國對于國際投資的激烈爭奪中可以很容易地作出判斷。值得強調的是，不單是發(fā)展中國家在盡力吸引國際投資，發(fā)達國家也一樣在爭奪國際投資，只不過由于各自優(yōu)勢不同，競爭中采取的方式也有所不同而已。發(fā)達國家主要依靠的是制度優(yōu)勢、技術優(yōu)勢、人才優(yōu)勢和市場優(yōu)勢等；而發(fā)展中國家由于基本投資環(huán)境要素的局限，更多采取見效直接、實施快捷的優(yōu)惠政策和放松市場準入管制等。
其次，是對于國家控制力的影響，體現為法律和政策制定的主導權、政府對經濟的宏觀調控和干預能力等。不可否認，國際投資為了自己的利益最大化，千方百計謀求對于東道國經濟法律政策的影響力，使之符合自己的利益取向。但是，由于國際環(huán)境的變化，對于國家來說，跨國公司已經不是具有其母國特殊權力背景（如殖民地時期的治外法權）的代表，可以凌駕于國家之上，而僅是一個企業(yè)而已。即使他的商業(yè)實力超過了東道國的經濟實力（如一些世界大型跨國公司的銷售額超過了很多國家的國民生產總值），他的一舉一動仍然必須遵守東道國的法律、政策，不可能超越東道國政府和法律之上。并且從某種意義上說，跨國公司謀求超越東道國法律之上的特殊地位，謀求法律允許的商業(yè)利益之外的非法利益，對其的風險往往是其所不能承擔的。所以，在國際投資迅猛增長、規(guī)模急劇擴大，外國投資在世界經濟和東道國經濟中的地位與二戰(zhàn)前完全不可同日而語的情況下，跨國公司卻沒有了以往那種對于東道國的消解力。換句話說，吸收外國投資多的國家，政府對于經濟法律、政策的制定，仍有完全的自；對于國家經濟的運行，也擁有必要的調控權和調控手段。這一點，在一些吸收外國投資多的小國中，有更明確的體現。如新加坡外國投資水平非常高，但其國家、對經濟運行的調控權一直保持得很好。
目前我國企業(yè)已有不少走出國門，采取了出口、對分銷渠道的適應、貼牌生產、國際展覽會、國際廣告及國際公共關系等種種途徑增強品牌知名度、品牌認知度、品牌美譽度、品牌偏好度、品牌占有率、品牌滿意率和品牌忠誠度等品牌影響力進而達到塑造國際品牌、全球品牌的目的。實際上，戰(zhàn)略國際投資在國際品牌塑造過程中也起著直接或間接的作用，在實踐中，企業(yè)在進行國際品牌塑造中已經自覺或不自覺地運用著這一方式。下文作者將對戰(zhàn)略國際投資在國際品牌塑造中的作用進行分析。
1戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際知名度中的作用
1.1企業(yè)通過在海外建設分銷渠道提高品牌國際知名度
分銷渠道是指商品從生產者向消費者轉移過程中，所有取得商品所有權或協(xié)助商品所有權轉移的組織和個人。其主要職能是：市場調研、促進銷售、開拓市場、編配分裝、洽談生意、實體儲運、資金融通和風險承擔等職能。分銷渠道是企業(yè)的生命線，是企業(yè)賴以生存的根本，如果分銷渠道不暢，會造成企業(yè)的產品不能很好地銷售出去，無法形成資金的有效循環(huán)，企業(yè)的生存將受到嚴峻的威脅。而商品本身是最好的廣告，企業(yè)通過在目標國市場戰(zhàn)略性地建設分銷渠道使得自己的產品能夠順利抵達消費者，進而擴大品牌的知名度。另外，提供服務的企業(yè)（如麥當勞、肯德基、同仁堂等）通過自建、合資、并購、連鎖、特許經營使得企業(yè)迅速擴大到國外市場，進而提高品牌國際知名度。
1.2企業(yè)通過戰(zhàn)略國際并購間接提高國際知名度
由于戰(zhàn)略國際并購不是為了短期套現，因此其應該反映或強化具有全局性、長遠性的戰(zhàn)略思維。其主要動機是獲得戰(zhàn)略性資源，包括研發(fā)能力、關鍵技術與工藝、商標、特許權、供應及分銷網絡等。近年來大資金大手筆的國際并購越演越烈，其中不乏具有多年歷史且具有很高知名度的品牌部分或全部被名不見經傳的企業(yè)所并購的案例。在這些案例中，那些曾經名不見經傳的企業(yè)在一夜間聲名鵲起，這種轟動效應使得其國際知名度大大提升，如果運用得當且后續(xù)整合良好，這些企業(yè)都獲益匪淺。還有一些企業(yè)通過收購別人的部分生產線并獲取現有品牌一定時間使用權之后則先借用進入當地市場，接著加上自己的品牌來打聯合品牌，等消費者接受后再拋開現有品牌來打自己的品牌。這樣，企業(yè)就通過戰(zhàn)略國際并購間接的提高了國際知名度，并為消費者所接受。
2戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際美譽度中的作用
2.1戰(zhàn)略國際投資有助于克服“原產地效應”
原產地效應是指產品的設計、制造、裝配國對消費者對產品看法會產生影響。如今在全球市場競爭的公司在世界范圍內生產產品，因此當消費者了解到原產地時，產品生產地可能會影響產品或品牌的形象。生產國、產品類別、公司及其品牌形象都將影響原產地是否造成積極或消極地反應。消費者對某些國家和某些產品存在著籠統(tǒng)而又有些模糊的成見，認為它們“最優(yōu)秀”。這種成見一般只限于某類產品，并不包括這些國家的其他產品。
人們對國家也存在著成見，其依據是該國是工業(yè)化國家，還是正在向工業(yè)化過渡的國家，還是發(fā)展中國家。這些成見是對某個國家生產的產品總體質量的看法。種族優(yōu)越感也有原產地效應。買本國貨的民族自豪感會影響對待外國產品的態(tài)度。原產地效應與時尚也密切相關，而這些事上常常圍繞世界上某些國家和地區(qū)的產品。這些事上十之八九與產品相對應，一般設計本身有時尚特點的產品。大多數情況下，這種時尚只能持續(xù)幾年，隨著新時尚的出現而煙消云散。
跨國公司在開發(fā)產品和制定營銷戰(zhàn)略時，必須考慮這個因素，因為除非它能夠采取有效的營銷戰(zhàn)略來克服消費者對某些國家的成見，否則將妨礙產品的成功。對品牌進行有效宣傳、對產品進行適當定位可以改善對一個國家產品的不良成見。全球品牌的重要性在此便顯現出來了。
戰(zhàn)略國際投資在克服原產地效應方面有良好的作用。包括：（1）公司總部搬遷。隨著需要改變公司的國籍，公司產品的來源就變成具備某種優(yōu)勢的原產地了。（2）到具有“原產地優(yōu)勢”的國家投資建廠。這種投資建廠一方面在當地改善了品牌形象，另一方面，在其他國家也可以借此宣傳我們也部分或全部來源于那個具有“原產地優(yōu)勢”的地方或能在具有“原產地優(yōu)勢”的地方投資建廠并立足而改善品牌形象。
2.2通過在當地進行售后服務的投資改善品牌美譽度
顧客對產品利益的追求包括功能性和非功能性兩個方面，前者更多地體現了顧客在物質方面的需要，后者則更多地體現在精神、情感等方面的需要，如寬松、優(yōu)雅的環(huán)境，和諧、完善的過程，及時、周到的服務等。其中售后服務的內容包括維修、提供合理的維修零配件，解答咨詢、指導或培訓消費者，定期巡回檢查或訪問，顧客跟蹤服務，退換貨、處理消費者投訴。當產品進入某國市場時，有無良好的售后服務很關鍵，通過進行售后服務的投資，提供滿意的售后服務，來保持或提高顧客滿意度、忠誠度，進而改善品牌美譽度。
2.3企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資改善與東道國的公共關系進而提高品牌美譽度
眾所周知，企業(yè)進行國際直接投資對東道國會產生資本轉移效應（增加資本流量，擴大生產、增加產出；乘數效應帶來經濟效應；引發(fā)相關投資）、技術與發(fā)明能力轉移效應（東道國直接獲得先進技術和研發(fā)成果；外來投資的溢出效應和外在效應）、組織與管理技能轉移效應、市場進入效應（帶來了市場進入渠道，構成了新的貿易渠道；為東道國開辟新市場，引導出口行為）、經濟結構調整效應、就業(yè)效應（創(chuàng)造新的就業(yè)機會并提高就業(yè)質量）等等。當然，還有財政收入的增加等等。這些效應使得世界上許多國家紛紛出臺了吸引外資的優(yōu)惠政策。有些國家尤其是發(fā)展中國家會要求企業(yè)以資本、技術等來換市場，還有些國家通過種種貿易壁壘成功地將企業(yè)進入方式由出口轉變?yōu)橥顿Y。企業(yè)主動采取戰(zhàn)略國際投資順應東道國要求會贏得良好的公共關系進而提高品牌美譽度。
3戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際滿意度中的作用
品牌國際滿意度包括服務滿意度、質量滿意度、價格滿意度、性能滿意度等，這些與分別售前、售中、售后等服務，價格與成本，生產技術，設計能力等直接相關，而這些則是通過運營流程：新產品開發(fā)能力（包括研發(fā)力，技術、市場信息資訊收集）、顧客訂單滿足能力（包括產能、研發(fā)等）、成本降低度、銷售網絡完善度等來達到目的的。這些都需要在當地市場乃至全球范圍內進行戰(zhàn)略國際投資才能完成。
全球化企業(yè)總是尋找最具競爭力的地點進行研發(fā)、生產安排以此達到獲取規(guī)模經濟、技術領先等效應使得滿足成本優(yōu)勢或差異化優(yōu)勢進而增強核心競爭力而使品牌處于不敗之地。包括兩種形式：一種是尋找能使生產成本最低（如資源、人力等）的地點進行戰(zhàn)略國際投資；而另一種則是利用總部搬遷獲得地點優(yōu)勢，即尋找一個在特定行業(yè)的鉆石體系表現最佳的國家或區(qū)域，這是提供創(chuàng)新和生產力成長的最佳環(huán)境。通過這些在全球范圍內資源優(yōu)化的投資措施，戰(zhàn)略國際投資便能直接或間接地提高了品牌國際滿意度。4企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資來提升品牌國際認知度
品牌國際認知度是是品牌資產的重要組成部分，是衡量消費者對品牌內涵及價值的認識和理解度的標準。
品牌國際化應該建立在獨一無二的競爭定位之上，這可使企業(yè)得到明確的競爭優(yōu)勢。也只有品牌定位明確時，品牌的認知度才能提升?？鐕纠眯陆ɑ虿①從塬@得戰(zhàn)略資源的企業(yè)，利用拆分和重組來將會削弱定位的部門、單位去除，來在全球范圍內強化、深化定位，增強核心競爭力，獲得品牌優(yōu)勢。也就是說，企業(yè)可以通過戰(zhàn)略國際投資來強化品牌定位從而提升品牌認知度。
另外，在品牌國際化中，由于目標市場間消費者文化、需求、國家標準、地理距離等等差距而使得跨國公司為適應東道國的特殊情況以期更好的發(fā)展，因而需要進行品牌本土化以此來提升品牌的國際認同度。品牌本土化要求品牌的形象、產品的設計、研發(fā)等等都要貼近消費者。高度的本土化包括零部件的采購、設計研發(fā)、生產、人員、管理等等都采取本土化。設計研發(fā)、生產本土化等方面都必須在當地設立研發(fā)中心、工廠、營銷公司等等，這些都是國際投資的范疇?？鐕局挥羞@樣才能開發(fā)適合當地市場特點的產品，獲得當地消費者文化認同，實現品牌本土化以提高品牌認同度進而提升品牌認知度。
5企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資來實現價值創(chuàng)新近而使品牌獲得持續(xù)生命力
品牌要長盛不衰離不開價值創(chuàng)新。在價值創(chuàng)新戰(zhàn)略邏輯指導下，企業(yè)不是把精力放在打敗競爭對手上，而是放在全力為買方和企業(yè)自身創(chuàng)造價值飛躍上，并由此開創(chuàng)新的無人競爭的市場空間，徹底甩脫競爭。只有當企業(yè)把創(chuàng)新與效用、價格、成本整合一體時，才有價值創(chuàng)新。價值創(chuàng)新雙管齊下追求差異性和低成本。當一個企業(yè)的行動對自身的成本結構和買方的價值主張都產生積極影響時，加之創(chuàng)新就在這個交匯區(qū)域得以實現。企業(yè)通過提出和減少產業(yè)競爭所比拼的元素節(jié)省了成本；又通過增加和創(chuàng)造產業(yè)未曾提供的元素，提升了買方價值。隨著時間的延續(xù)，優(yōu)越的價值帶來高銷售額，成就規(guī)模經濟，從而使成本進一步降低。在價值創(chuàng)新過程中，價值和創(chuàng)新缺一不可?？鐕局挥惺紫冉咏蛻舨拍苤浪麄円膬r值，才能進行創(chuàng)新，而在實施過程中，剔除和增加無一不需要戰(zhàn)略投資，而要在國際市場上進行價值創(chuàng)新就需要戰(zhàn)略國際投資了。
綜上所述，戰(zhàn)略國際投資通過各種渠道直接或間接的起到提升品脾國際知名度、國際美譽度、國際滿意度、國際認知度、實現價值創(chuàng)新等，在進行國際品牌塑造中起到很重要甚至不可替代的作用。
參考文獻
［1］鄧德隆.2小時品牌素養(yǎng)——面向企業(yè)家的〈中國競爭力分析報告〉［M］.北京：機械工業(yè)出版社，2005，（8）.
［2］盧進勇，杜奇華，閆實強主編.國際投資與跨國公司案例庫［M］.北京：對外經濟貿易大學出版社，2005，（3）.
［3］菲利普·R·凱特奧拉（PhillipR.Cateora），約翰·L·格雷厄姆（JohnL.Graham）著，周祖城，趙銀德，張嶙譯.國際市場營銷學［M］.北京：機械工業(yè)出版社，2004，（11）.
［4］愛里克·喬瑟米塞勒（Joachimsthaler），大衛(wèi)·A·艾克（DavidA.Aaker），創(chuàng)建企業(yè)品牌無需大眾媒體［J］.哈佛商業(yè)評論，1997，（1/2）.
目前我國企業(yè)已有不少走出國門，采取了出口、對分銷渠道的適應、貼牌生產、國際展覽會、國際廣告及國際公共關系等種種途徑增強品牌知名度、品牌認知度、品牌美譽度、品牌偏好度、品牌占有率、品牌滿意率和品牌忠誠度等品牌影響力進而達到塑造國際品牌、全球品牌的目的。實際上，戰(zhàn)略國際投資在國際品牌塑造過程中也起著直接或間接的作用，在實踐中，企業(yè)在進行國際品牌塑造中已經自覺或不自覺地運用著這一方式。下文作者將對戰(zhàn)略國際投資在國際品牌塑造中的作用進行分析。
1戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際知名度中的作用
1.1企業(yè)通過在海外建設分銷渠道提高品牌國際知名度
分銷渠道是指商品從生產者向消費者轉移過程中，所有取得商品所有權或協(xié)助商品所有權轉移的組織和個人。其主要職能是：市場調研、促進銷售、開拓市場、編配分裝、洽談生意、實體儲運、資金融通和風險承擔等職能。分銷渠道是企業(yè)的生命線，是企業(yè)賴以生存的根本，如果分銷渠道不暢，會造成企業(yè)的產品不能很好地銷售出去，無法形成資金的有效循環(huán)，企業(yè)的生存將受到嚴峻的威脅。而商品本身是最好的廣告，企業(yè)通過在目標國市場戰(zhàn)略性地建設分銷渠道使得自己的產品能夠順利抵達消費者，進而擴大品牌的知名度。另外，提供服務的企業(yè)（如麥當勞、肯德基、同仁堂等）通過自建、合資、并購、連鎖、特許經營使得企業(yè)迅速擴大到國外市場，進而提高品牌國際知名度。
1.2企業(yè)通過戰(zhàn)略國際并購間接提高國際知名度
由于戰(zhàn)略國際并購不是為了短期套現，因此其應該反映或強化具有全局性、長遠性的戰(zhàn)略思維。其主要動機是獲得戰(zhàn)略性資源，包括研發(fā)能力、關鍵技術與工藝、商標、特許權、供應及分銷網絡等。近年來大資金大手筆的國際并購越演越烈，其中不乏具有多年歷史且具有很高知名度的品牌部分或全部被名不見經傳的企業(yè)所并購的案例。在這些案例中，那些曾經名不見經傳的企業(yè)在一夜間聲名鵲起，這種轟動效應使得其國際知名度大大提升，如果運用得當且后續(xù)整合良好，這些企業(yè)都獲益匪淺。還有一些企業(yè)通過收購別人的部分生產線并獲取現有品牌一定時間使用權之后則先借用進入當地市場，接著加上自己的品牌來打聯合品牌，等消費者接受后再拋開現有品牌來打自己的品牌。這樣，企業(yè)就通過戰(zhàn)略國際并購間接的提高了國際知名度，并為消費者所接受。
2戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際美譽度中的作用
2.1戰(zhàn)略國際投資有助于克服“原產地效應”
原產地效應是指產品的設計、制造、裝配國對消費者對產品看法會產生影響。如今在全球市場競爭的公司在世界范圍內生產產品，因此當消費者了解到原產地時，產品生產地可能會影響產品或品牌的形象。生產國、產品類別、公司及其品牌形象都將影響原產地是否造成積極或消極地反應。消費者對某些國家和某些產品存在著籠統(tǒng)而又有些模糊的成見，認為它們“最優(yōu)秀”。這種成見一般只限于某類產品，并不包括這些國家的其他產品。
人們對國家也存在著成見，其依據是該國是工業(yè)化國家，還是正在向工業(yè)化過渡的國家，還是發(fā)展中國家。這些成見是對某個國家生產的產品總體質量的看法。種族優(yōu)越感也有原產地效應。買本國貨的民族自豪感會影響對待外國產品的態(tài)度。原產地效應與時尚也密切相關，而這些事上常常圍繞世界上某些國家和地區(qū)的產品。這些事上十之八九與產品相對應，一般設計本身有時尚特點的產品。大多數情況下，這種時尚只能持續(xù)幾年，隨著新時尚的出現而煙消云散。
跨國公司在開發(fā)產品和制定營銷戰(zhàn)略時，必須考慮這個因素，因為除非它能夠采取有效的營銷戰(zhàn)略來克服消費者對某些國家的成見，否則將妨礙產品的成功。對品牌進行有效宣傳、對產品進行適當定位可以改善對一個國家產品的不良成見。全球品牌的重要性在此便顯現出來了。
戰(zhàn)略國際投資在克服原產地效應方面有良好的作用。包括：（1）公司總部搬遷。隨著需要改變公司的國籍，公司產品的來源就變成具備某種優(yōu)勢的原產地了。（2）到具有“原產地優(yōu)勢”的國家投資建廠。這種投資建廠一方面在當地改善了品牌形象，另一方面，在其他國家也可以借此宣傳我們也部分或全部來源于那個具有“原產地優(yōu)勢”的地方或能在具有“原產地優(yōu)勢”的地方投資建廠并立足而改善品牌形象。
2.2通過在當地進行售后服務的投資改善品牌美譽度
顧客對產品利益的追求包括功能性和非功能性兩個方面，前者更多地體現了顧客在物質方面的需要，后者則更多地體現在精神、情感等方面的需要，如寬松、優(yōu)雅的環(huán)境，和諧、完善的過程，及時、周到的服務等。其中售后服務的內容包括維修、提供合理的維修零配件，解答咨詢、指導或培訓消費者，定期巡回檢查或訪問，顧客跟蹤服務，退換貨、處理消費者投訴。當產品進入某國市場時，有無良好的售后服務很關鍵，通過進行售后服務的投資，提供滿意的售后服務，來保持或提高顧客滿意度、忠誠度，進而改善品牌美譽度。
2.3企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資改善與東道國的公共關系進而提高品牌美譽度
眾所周知，企業(yè)進行國際直接投資對東道國會產生資本轉移效應（增加資本流量，擴大生產、增加產出；乘數效應帶來經濟效應；引發(fā)相關投資）、技術與發(fā)明能力轉移效應（東道國直接獲得先進技術和研發(fā)成果；外來投資的溢出效應和外在效應）、組織與管理技能轉移效應、市場進入效應（帶來了市場進入渠道，構成了新的貿易渠道；為東道國開辟新市場，引導出口行為）、經濟結構調整效應、就業(yè)效應（創(chuàng)造新的就業(yè)機會并提高就業(yè)質量）等等。當然，還有財政收入的增加等等。這些效應使得世界上許多國家紛紛出臺了吸引外資的優(yōu)惠政策。有些國家尤其是發(fā)展中國家會要求企業(yè)以資本、技術等來換市場，還有些國家通過種種貿易壁壘成功地將企業(yè)進入方式由出口轉變?yōu)橥顿Y。企業(yè)主動采取戰(zhàn)略國際投資順應東道國要求會贏得良好的公共關系進而提高品牌美譽度。
3戰(zhàn)略國際投資在提高品牌國際滿意度中的作用
品牌國際滿意度包括服務滿意度、質量滿意度、價格滿意度、性能滿意度等，這些與分別售前、售中、售后等服務，價格與成本，生產技術，設計能力等直接相關，而這些則是通過運營流程：新產品開發(fā)能力（包括研發(fā)力，技術、市場信息資訊收集）、顧客訂單滿足能力（包括產能、研發(fā)等）、成本降低度、銷售網絡完善度等來達到目的的。這些都需要在當地市場乃至全球范圍內進行戰(zhàn)略國際投資才能完成。
全球化企業(yè)總是尋找最具競爭力的地點進行研發(fā)、生產安排以此達到獲取規(guī)模經濟、技術領先等效應使得滿足成本優(yōu)勢或差異化優(yōu)勢進而增強核心競爭力而使品牌處于不敗之地。包括兩種形式：一種是尋找能使生產成本最低（如資源、人力等）的地點進行戰(zhàn)略國際投資；而另一種則是利用總部搬遷獲得地點優(yōu)勢，即尋找一個在特定行業(yè)的鉆石體系表現最佳的國家或區(qū)域，這是提供創(chuàng)新和生產力成長的最佳環(huán)境。通過這些在全球范圍內資源優(yōu)化的投資措施，戰(zhàn)略國際投資便能直接或間接地提高了品牌國際滿意度。
4企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資來提升品牌國際認知度
品牌國際認知度是是品牌資產的重要組成部分，是衡量消費者對品牌內涵及價值的認識和理解度的標準。
品牌國際化應該建立在獨一無二的競爭定位之上，這可使企業(yè)得到明確的競爭優(yōu)勢。也只有品牌定位明確時，品牌的認知度才能提升?？鐕纠眯陆ɑ虿①從塬@得戰(zhàn)略資源的企業(yè)，利用拆分和重組來將會削弱定位的部門、單位去除，來在全球范圍內強化、深化定位，增強核心競爭力，獲得品牌優(yōu)勢。也就是說，企業(yè)可以通過戰(zhàn)略國際投資來強化品牌定位從而提升品牌認知度。
另外，在品牌國際化中，由于目標市場間消費者文化、需求、國家標準、地理距離等等差距而使得跨國公司為適應東道國的特殊情況以期更好的發(fā)展，因而需要進行品牌本土化以此來提升品牌的國際認同度。品牌本土化要求品牌的形象、產品的設計、研發(fā)等等都要貼近消費者。高度的本土化包括零部件的采購、設計研發(fā)、生產、人員、管理等等都采取本土化。設計研發(fā)、生產本土化等方面都必須在當地設立研發(fā)中心、工廠、營銷公司等等，這些都是國際投資的范疇?？鐕局挥羞@樣才能開發(fā)適合當地市場特點的產品，獲得當地消費者文化認同，實現品牌本土化以提高品牌認同度進而提升品牌認知度。
5企業(yè)通過戰(zhàn)略國際投資來實現價值創(chuàng)新近而使品牌獲得持續(xù)生命力
品牌要長盛不衰離不開價值創(chuàng)新。在價值創(chuàng)新戰(zhàn)略邏輯指導下，企業(yè)不是把精力放在打敗競爭對手上，而是放在全力為買方和企業(yè)自身創(chuàng)造價值飛躍上，并由此開創(chuàng)新的無人競爭的市場空間，徹底甩脫競爭。只有當企業(yè)把創(chuàng)新與效用、價格、成本整合一體時，才有價值創(chuàng)新。價值創(chuàng)新雙管齊下追求差異性和低成本。當一個企業(yè)的行動對自身的成本結構和買方的價值主張都產生積極影響時，加之創(chuàng)新就在這個交匯區(qū)域得以實現。企業(yè)通過提出和減少產業(yè)競爭所比拼的元素節(jié)省了成本；又通過增加和創(chuàng)造產業(yè)未曾提供的元素，提升了買方價值。隨著時間的延續(xù)，優(yōu)越的價值帶來高銷售額，成就規(guī)模經濟，從而使成本進一步降低。在價值創(chuàng)新過程中，價值和創(chuàng)新缺一不可?？鐕局挥惺紫冉咏蛻舨拍苤浪麄円膬r值，才能進行創(chuàng)新，而在實施過程中，剔除和增加無一不需要戰(zhàn)略投資，而要在國際市場上進行價值創(chuàng)新就需要戰(zhàn)略國際投資了。
綜上所述，戰(zhàn)略國際投資通過各種渠道直接或間接的起到提升品脾國際知名度、國際美譽度、國際滿意度、國際認知度、實現價值創(chuàng)新等，在進行國際品牌塑造中起到很重要甚至不可替代的作用。
參考文獻
［1］鄧德隆.2小時品牌素養(yǎng)——面向企業(yè)家的〈中國競爭力分析報告〉［M］.北京：機械工業(yè)出版社，2005，（8）.
［2］盧進勇，杜奇華，閆實強主編.國際投資與跨國公司案例庫［M］.北京：對外經濟貿易大學出版社，2005，（3）.
［3］菲利普·R·凱特奧拉（PhillipR.Cateora），約翰·L·格雷厄姆（JohnL.Graham）著，周祖城，趙銀德，張嶙譯.國際市場營銷學［M］.北京：機械工業(yè)出版社，2004，（11）.
［4］愛里克·喬瑟米塞勒（Joachimsthaler），大衛(wèi)·A·艾克（DavidA.Aaker），創(chuàng)建企業(yè)品牌無需大眾媒體［J］.哈佛商業(yè)評論，1997，（1/2）.
關鍵詞：用盡當地救濟原則；國際投資；立法實踐
中圖分類號：D9文獻標識碼：A
一、用盡當地救濟原則的含義及其理論依據
對該原則的含義解釋，各國學者說法不一。目前，我國學者較多采用以下解釋：用盡當地救濟原則，是指當外國人與東道國政府、企業(yè)、個人發(fā)生爭議時，應將爭議提交東道國的行政或司法機關按照東道國的程序法和實體法予以解決。在未用盡東道國法律規(guī)定的所有救濟手段之前，不得尋求國際程序解決，該外國人所在的本國政府也不能行使外交保護權追究東道國的法律責任。
對于用盡當地救濟原則的理論依據，我國國際法學者說法不一。一種觀點認為，用盡當地救濟規(guī)則在國際法上所依據的主要原則是國家的屬地管轄原則、國家對自然資源永久原則以及拉美國家提出的卡爾沃主義。另一種觀點認為，用盡當地救濟原則在國際法上的主要依據是國家原則和屬地管轄權原則。這兩種觀點雖然都是東道國當地救濟的理論依據體系的重要組成部分，但不是用盡當地救濟原則的理論依據。關于用盡當地救濟原則所依據的具體理由，E?理查德在1915年就做了較好的說明，主要是：（1）在國外的公民被認為是已了解并且應該了解當地法律所規(guī)定的救濟方法；（2）和獨立是所在國有權要求其法院不受干涉并確認其有司法能力的根據；（3）侵害國政府必須獲得機會按照自己通常的方法對受侵害的人予以公正救濟，從而避免任何產生國際爭執(zhí)的可能；（4）若侵害是由個人或下級官員造成的，必須用盡當地救濟以確定不法行為或拒絕司法是國家的有意行為；（5）若是屬于國家的故意行為，外國人也必須尋求當地法律救濟，只有在未獲補救而產生了司法拒絕時，外交干預才是正當的。這一論述雖然具有時代局限性，但其基本理由得到公認。用盡當地救濟原則是國家對內權、對外獨立權的體現，是國際法上國家原則和屬地管轄權的具體化。
二、我國在國際投資領域關于用盡當地救濟原則的立法實踐及對該原則的態(tài)度
（一）我國在國際投資領域關于用盡當地救濟原則的立法實踐。隨著我國國際投資關系的廣泛深入發(fā)展，用盡當地救濟原則在實踐中的運用也日益廣泛，主要反映在以下幾個方面：
1、國內立法。根據我國法律，對外商投資爭議，當事人如果向法院，只能在中國法院，不能在外國法院，因為外商投資企業(yè)是依照中國法律在中國設立的，屬于中國的企業(yè)或法人，合同是在中國簽訂并履行的，爭議也發(fā)生在中國，因此無論是根據屬人管轄或屬地管轄原則，還是最密切聯系原則，這類案件都應該由中國法院管轄，這也符合國際慣例。
2、關于國際投資保險。針對國際投資政治風險的國家保險，從1980年10月底至今，我國對外簽訂了30多個投資保護和保險合同，這些合同無例外的規(guī)定了投資保險。在外國投資保險機構和外國投資者向東道國索賠時，就涉及到這條原則的運用。針對國際投資保險，中國于1988年4月底加入了《多邊投資擔保機構公約》，并在1991年11月同該機構就投資保護、東道國貨幣的適用、擔保項目的審批程序達成了3個協(xié)定，至1993年6月底已批準了該機構提出的5個擔保申請。該機構的索賠涉及到這條規(guī)則的運用。
3、雙邊投資協(xié)定。在我國與外國簽訂的雙邊投資條約中，有關爭議的解決可以分為以下幾類：
（1）有關投資的爭議，屬于司法的范疇，應尋求當地救濟；有關征收補償款額的爭議，訴訟和仲裁可以選擇適用，即只有在沒有使用仲裁程序的情況下，尋求當地司法救濟。如，中德協(xié)定規(guī)定：投資者可以請求東道國法院審查征收是否符合東道國法律，然后投資者可以就賠償金額的爭端同東道國協(xié)商解決，不成功則提交臨時國際仲裁。
（2）有關投資的爭議，屬于私人爭議，可以用盡當地救濟，也可以選擇仲裁解決。如，中國與澳大利亞政府《關于鼓勵和相互保護投資的協(xié)定》第5條“締約雙方國民間爭議的解決”中規(guī)定，締約一方應依照法律，使在其領土內進行投資的締約另一方國民和其雇傭從事投資有關活動的雇員在其國民的爭議中，可以完全在其有管轄權的司法或行政機關進行訴訟，以提供維護請求權和執(zhí)行權利的方式。允許其在國民選擇和締約另一方國民有關投資和投資活動的爭議的解決方式，包括在第三國進行仲裁。
（3）有關協(xié)定的解釋引起的爭議，通過國際仲裁解決。如，中國與美國政府《關于投資保險和投資保證的鼓勵投資的協(xié)議及有關問題的換文》第6條規(guī)定，對本協(xié)議的解釋發(fā)生爭議，或任何一方政府認為這種爭議由于在承包范圍內保險的投資或與這種投資有關的項目或活動引起國際公法問題時，兩國政府應盡可能通過談判解決。如果在談判要求提起的3個月后，兩國政府未能解決爭議，經任何一方政府提出，應將爭議包括這種爭議是否引起國際公法問題提交仲裁庭。
（4）中國在1997年后簽訂的雙邊投資條約（如1997年中國與尼日利亞、巴巴多斯等國家簽的雙邊投資條約）中，對用盡當地救濟原則亦有所提及，其基本態(tài)度是：允許外國投資者將其與東道國政府的投資爭議提交國際仲裁，其前提條件是：①用盡東道國國內的行政復議程序；②投資者未將爭議提交東道國國內法院解決。概括起來就是，必須用盡行政救濟，但司法救濟與國際仲裁是互相排斥的。
4、多邊投資公約。1965年3月18日通過的《關于解決國家與他國國民投資爭端公約》，于1966年10月14日正式生效，我國先后于1990年2月和1992年7月簽署和批準加入了該公約。該公約第26條規(guī)定，除非另有約定，雙方同意提交中心管轄的仲裁案件，不得再提交其他任何程序解決，而其他任何機構也不應受理。但是，爭議締約國一方可以要求把首先用盡當地行政或司法救濟方法作為其同意提交中心仲裁的一個條件。第27條特別排除了投資者本國的外交保護。公約實際上是對東道國的屬地管轄權和投資者本國的屬人管轄權所作的一種調和，即東道國以投資者本國不行使外交保護權為條件同意中心仲裁，否則投資者以本國接受中心仲裁為前提而放棄外交保護權。
5、《外交保護條款草案》。目前，國際法委員會正在著力討論制定“關于外交保護的條款草案”，在國際法委員會第五十五屆會議通過的條款草案第8［10］、第9［11］和第10［14］條的案文及評注中，對用盡當地救濟原則的基本內容進行了詳細的規(guī)定，中國積極參加了條款草案的討論和制定。中國代表薛捍勤在五十七屆聯大第六委員會“關于國際法委員會第54屆會議的報告”議題（關于外交保護和國際法委員會的工作）的發(fā)言中代表中國指出：“關于用盡當地救濟規(guī)則及其例外情況，中國代表團認為，用盡地方救濟原則作為提起外交保護的一項習慣國際法規(guī)則已被廣泛接受，特別報告員關于該條的建議草案也未在委員會引起較大的爭議，但對于用盡當地救濟原則的例外情況，國際法委員會則應謹慎行事，以使用盡當地救濟與其例外情況之間取得適當的平衡。如果不當地擴大了用盡當地救濟原則例外情況的適用范圍，將對外國人所在國的國內管轄權構成侵害，某些情況下還會導致兩國因管轄權發(fā)生沖突，進而可能影響國家間關系。因此，中國代表團認為，這些例外情況應符合明確的條件，例外情況的適用應相對確定，如當地救濟顯然無效或不當拖延，被告國放棄了用盡當地救濟的要求等?！?/p>
（二）我國目前對用盡當地救濟原則的具體態(tài)度。中國目前應根據我國的實際情況和所面臨的國際環(huán)境，以客觀、合理、現實的態(tài)度，對待用盡當地救濟原則這一習慣的國際法原則。要充分肯定其理論價值和現實意義，要正確理解其適用和例外的內涵，對其不能盲目地排斥或否定，要根據在國際投資爭議實踐中爭議的類型及性質來考慮對其的具體適用。
1、對于契約性爭議，即因為政府的違約行為引起的爭議，應該依據契約解決條款訴諸仲裁或司法解決，而不需要經過行政復議程序。如果契約的爭議解決條款約定提交ICSID解決，則應允許直接提交，不必用盡當地救濟。
2、由征收或國有化的補償數額引發(fā)的爭議，國際上傾向于直接通過國際仲裁解決，中國對外簽訂的雙邊投資公約中規(guī)定，訴訟和仲裁可以選擇適用，只有在沒有使用仲裁程序的情況下，尋求當地救濟。
3、行政行為引起的爭議可要求通過當地行政、司法救濟，而后提交ICSID。
4、對于我國司法機關與DSB都有管轄權的案件，如果當事人在國內提出救濟的同時，由其本國政府向DSB提出救濟，應當堅持用盡當地救濟原則；但在特殊情況下，法院可對此類案件裁定中止審理，待DSB做出最終的建議和裁決后，再行裁判，以免被動。
5、對于涉及國家安全和重大經濟利益或國內幼稚產業(yè)保護的，應充分行使管轄權，用盡當地救濟。
三、結論
用盡當地救濟原則是一項重要的習慣國際法原則，有關國際投資爭議解決的理論實踐，以及如國際法委員會正在擬定、討論的《國家責任條款草案》及《外交保護條款草案》等國際立法實踐，充分證明其在國際投資爭端解決中具有重要的理論價值和現實意義。因此，在國際投資爭端解決領域，對于用盡當地救濟原則的適用不能盲目地排斥或否定，在國際投資法律實踐中要具體問題具體分析，以平衡東道國與外國投資者、東道國與投資國、發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間的利益關系。我國對于用盡當地救濟原則，應以客觀、合理、現實的態(tài)度，根據國際投資爭議實踐中爭議的具體類型和性質，來考慮該原則的具體適用，對于其適用的例外情況的界定，要持審慎態(tài)度，以使適用用盡當地救濟與其例外情況之間取得平衡。同時，在處理與WTO有關的國際投資爭議時，應遵循WTO的國民待遇原則、最惠國待遇原則、透明度原則等基本規(guī)則，尤其是對于涉及國家安全和重大經濟利益或國內幼稚產業(yè)保護的有關投資問題的爭議，應充分考慮發(fā)展中國家的特殊情況，堅持用盡當地救濟原則。
（作者單位：河北經貿大學研究生學院）
主要參考文獻：
[1]姚梅鎮(zhèn)主編.比較外資法.武漢大學出版社，1993.
（復旦大學，上海 200433）
摘 要：國際投資協(xié)定中外匯轉移條款之間存在著較多的沖突，既包括雙邊投資協(xié)定之間的沖突，也包括投資協(xié)定與多邊條約之間的沖突。本文認為，并不是所有的條約沖突都是真實的條約沖突，只有不能通過條約解釋予以避免的沖突才是真實的沖突。解決國際投資協(xié)定中外匯轉移條款沖突的主要方法是在締約過程中對核心概念進行明確的界定，并且限制投資爭端解決機構的任意解釋權。
關 鍵 詞：國際投資協(xié)定；外匯轉移條款；條約沖突
中圖分類號：D996．4 文獻標識碼： 文章編號：1007－8207（2015）03－0104－10
收稿日期：2015－01－06
作者簡介：王東（1988—），男，湖北人，復旦大學法學院國際法學專業(yè)博士研究生，研究方向為國際投資法、國際金融法。
無論是國內法還是國際法，都存在著法律規(guī)則沖突的現象，在國際投資法領域，條約沖突表現得則更加明顯。究其原因，首先，在過去的20年，國際投資條約迅速增加，截止2014年年底，聯合國貿易與發(fā)展委員會投資協(xié)定數據庫登記的投資協(xié)定達到3153個，其中雙邊投資協(xié)定為2808個，［1］如此龐大數量的國際投資協(xié)定導致了相互間的交叉與重疊。其次，國際投資協(xié)定是由不同的國家在不同的時期和形勢下簽訂，即便是同一國家簽訂的投資協(xié)定也可能與后來的條約義務相沖突，如加入歐盟之前的歐盟成員國所簽訂的雙邊投資協(xié)定就可能與該成員國根據歐盟的相關條約所承擔的義務相互沖突。此外，國際投資協(xié)定與多邊國際貿易和金融法律機制之間也存在沖突。
一、條約沖突的概況
（一）條約沖突的概念
一般認為，條約沖突存在狹義條約沖突和廣義條約沖突之分。狹義的條約沖突最早由英國學者威爾弗雷德·詹克思提出，他認為，嚴格意義上的條約沖突只有在一締約方無法同時遵守兩個條約規(guī)定的義務時才會出現，［2］狹義的條約沖突概念主要盛行于國際公法領域。［3］也有部分學者傾向于廣義的條約沖突概念，如特別報告員沃爾多克認為，條約沖突是指對比兩個條約，它們的全部或部分條款無法調和。［4］約斯特·鮑威琳認為，如果一個條約構成導致或可能導致對另外一個條約的違反，這兩個條約即存在沖突。［5］國際法委員會在其報告中指出，如果兩個規(guī)則或原則對同一問題的處理方法不同，二者之間即存在沖突。［6］根據廣義的條約沖突概念，如果一個條約將某一行為規(guī)定為締約方的權利，而另一條約將該行為規(guī)定為締約方的義務，此種情況也被視為條約的沖突。狹義的條約沖突是指在兩個條約規(guī)定的義務之間締約方只能選擇其中之一履行，而違背另一條約規(guī)定的義務。鮑威林認為狹義的條約沖突概念不可取，因為狹義的條約沖突所包含的情形過于狹窄，將會導致錯誤地對待某些條約沖突的情形。例如如果某一事項在一個條約中被規(guī)定為授權性規(guī)范，在另一條約中為命令性規(guī)范，狹義的條約沖突不認為上述情形構成條約的沖突，簡單地主張締約方應該遵守義務性規(guī)范，強制國家放棄授權性規(guī)范中的權利。［7］
國際投資協(xié)定中外匯轉移條款間的沖突主要表現為東道國采取外匯管制的權力和保障外匯自由轉移的義務之間的沖突，前者在條約中表現為授權性規(guī)范，后者為命令性規(guī)范，根據狹義的條約沖突概念，此時認為二者之間不存在沖突，而是通過賦予命令性規(guī)范這種天然的優(yōu)先性來消除二者之間的矛盾，顯然是將問題過分簡單化了，因為它完全忽視了東道國根據授權性規(guī)范所享有的權利，因此，筆者采納廣義上的條約沖突概念。
（二）條約沖突的種類
⒈真實沖突和表面沖突。根據條約沖突是否可以通過條約解釋予以消除，可以將條約沖突分為真實沖突和虛假沖突。在存在表面沖突的兩個條約之間，可以通過參考一個條約對另一個條約進行解釋的方法消除彼此之間的沖突，［8］這種沖突被稱為表面沖突，表面沖突也被稱為虛假沖突。事實上，這兩個條約之間不存在沖突，兩項授權性規(guī)則之間的不一致往往是虛假性的沖突。授權性規(guī)則的一般作用在于為法律關系的主體創(chuàng)設某種權利，而是否實際行使這種權利完全取決于權利主體自己的意愿。在某些情況下，一國可能無法同時滿足兩項條約中的授權性規(guī)則，但這并不意味著此時就一定會存在真實的條約沖突。在另外一些情況下，條約對不同國家規(guī)定的權利也可能存在緊張關系，最為典型的就是各國管轄權之間的沖突，［9］如果條約擬定或條約解釋無法消除條約之間的沖突，這種沖突被稱為真實沖突。［10］
⒉內在沖突和潛在沖突。內在沖突是指一個條約締結的本身便違反了另一條約的規(guī)定，如某一多邊條約明確規(guī)定禁止內部締結雙邊條約或者某一條約的規(guī)定違反了國際強行法。而潛在沖突是指如果履行某一條約賦予的權利或者遵守某一條約規(guī)定的義務將違反另一條約的規(guī)定，在某些情況下，遵守某一條約必然導致對另外一個條約的違反。［11］
（三）國際習慣法中處理條約沖突的原則
⒈特別法優(yōu)先原則。特別法優(yōu)先于一般法在國際法中擁有悠久的歷史淵源，格勞修斯曾明確地闡明了這一規(guī)則的合理性：規(guī)則相互沖突時，平等協(xié)議之間應該優(yōu)先適用更具體的以及解決方法更接近該問題的協(xié)議，因為特殊規(guī)則通常比普通規(guī)則更加有效。［12］他認為，特別法更接近需要處理的問題，因其更多地考慮了該問題的特殊性。同時，特別法比一般法更有效，因其規(guī)定更加細致、精確。
特別法優(yōu)先原則適用的前提有三個：條約之間存在沖突；條約效力位階相同；針對同一事項。對于什么是條約沖突，此處不再贅述。條約效力位階相同，是指相互沖突的條約之間處于同一效力水平，盡管通常認為國際法是由一系列水平的規(guī)則構成的，但體系內部仍然存在一些被認為等級優(yōu)先的規(guī)則，如國際強行法。［13］當普通的條約與高位階的規(guī)則沖突時，處于低位階的規(guī)則自然劣后，甚至無效。兩個條約針對同一事項，例如甲乙兩國之間簽訂的條約規(guī)定甲國從乙國進口的大豆關稅稅率為5％，而甲國與丙國簽訂的條約規(guī)定甲國從丙國進口的小麥關稅稅率為10％，此時對甲國而言，這兩個條約之間不存在沖突，因為兩個條約分別針對不同的商品。但是如果甲國與丙國簽訂的也是關于進口大豆的條約，根據不歧視原則，兩個條約之間存在沖突。實際上，這一問題遠比上述案例復雜?！毒S也納條約法公約》第30條在處理關于同一事項先后所訂條約之適用上涉及到這一問題，但公約并未明確規(guī)定判斷同一事項的標準，有關該標準的爭論也遠未有定論。有的學者主張從嚴解釋，有的學者則主張寬泛的解釋。如安托尼·奧斯特認為，應該根據規(guī)則的整體性質而不是個別規(guī)則來判斷上述規(guī)則是否屬于同一事項。［14］而內爾·馬茨認為，如果兩個條約追求相同的政策目的或目標，即認為二者針對同一事項。［15］寬泛的解釋似乎較為合理，因為任何條約的最終目的都是為了達到特定的社會效果，實現特定的目標，而特殊的條約所追求的社會目標應該更為清晰和有效。
⒉先約優(yōu)先原則。條約必須信守是國際法的基石，先約優(yōu)先原則被認為是條約必須信守的表現形式之一，并受到早期自然法學家的支持。瓦特爾認為，國家不得締結與之前的條約沖突的條約，如果先后條約沖突，則后約無效。［16］先約優(yōu)先原則在國際法委員早期的一些報告中得到了支持。勞特派特認為，如果A國與B國在先締結了一個條約，而后B又與C國締結一個沖突的條約，B國的行為被認為是明知在先承諾而違反的行為，因此B國不得以締結了新的條約為由進行抗辯。［17］對于先約優(yōu)先原則，經常被提及的案例是1917年由中美洲法院裁決的“圣胡安河案”（哥斯達尼加訴尼加拉瓜），案中盡管尼加拉瓜違背了與哥斯達尼加簽訂的條約，但是中美洲法院拒絕宣布尼加拉瓜與美國后簽訂的條約無效。［18］而在“奧地利德國關稅同盟案”中，盡管奧地利違背了該國根據1919年《圣日耳曼——凡爾賽條約》中的義務，但是常設國際法院未裁決該關稅同盟條約無效。［19］盡管先約優(yōu)先原則符合條約必須信守原則，但由于先約優(yōu)先原則存在一些重大缺陷，在現代條約實踐中，先約優(yōu)先原則的適用頻率很低。如有學者認為，如果堅持先約優(yōu)先原則，則國際法的發(fā)展是不可能的，國際法將變的過于僵化而不能隨著環(huán)境的變化而不斷演進。［20］
⒊后約優(yōu)先原則。無論是在國際法中，還是在國內法中，后法優(yōu)先都是一個被經常引用的原則。［21］在條約法中，后法優(yōu)先原則體現了對締約方最新意思的尊重，《維也納條約法公約》第30條第3款和第4款可以看作是對該原則的規(guī)范。然而，如果前后條約的締約方不同，后法優(yōu)先原則的適用余地將非常有限，因為根據條約對第三方既無損亦無益的原則，后訂條約不應該影響締約方根據先訂條約對第三方負有的義務。有學者認為，在此種情況下，國際法甚至無法提供普遍的規(guī)則來解決這一復雜的問題，而應該由締約方自行處理它所簽訂的不同的條約之間的關系，國際法所能做的是堅持國家責任制度。［22］
二、外匯轉移的條約沖突
（一）國際投資協(xié)定與多邊條約的沖突
⒈國際投資協(xié)定與《國際貨幣基金協(xié)定》的沖突。盡管一般認為國際貨幣基金組織的權限限于經常項目，但由于國際投資協(xié)定和《國際貨幣基金協(xié)定》中的劃分標準不一致，而且有些雙邊投資協(xié)定規(guī)定的外匯轉移范圍包括資本項目和經常項目，導致二者存在交叉。［23］多數國際投資協(xié)定未明確規(guī)定針對外匯轉移的例外，因此在下面的情況下，國際投資協(xié)定和《國際貨幣基金協(xié)定》可能產生沖突，第一，如果東道國采取的外匯管制措施得到了基金組織的批準，而東道國所簽訂的雙邊投資協(xié)定中未規(guī)定收支例外條款，此時東道國能否以得到基金組織批準作為抗辯。第二，根據《國際貨幣基金協(xié)定》第6條第1款（a）項的規(guī)定，基金組織可以要求成員方采取資本管制措施作為使用基金資金的條件。如果成員方為獲得基金組織的資金而采取了外匯管制措施，此種措施是否違背國際投資協(xié)定中的外匯轉移條款。第三，根據《國際貨幣基金協(xié)定》第6條第1款的規(guī)定，成員國不得使用基金組織普通資金作為大量或長期的資本輸出之用?；鸾M織可以要求成員國實行管制，以防止對基金組織普通資金作如此使用，此種義務可能與成員方在國際投資協(xié)定中的外匯轉移義務沖突。
首先，針對第一種情況，該問題實質是條約沖突中的特別法和一般法沖突時，何者優(yōu)先適用的問題。根據上文的分析，在滿足一定條件時，特別法優(yōu)先使用。由于目前世界上絕大多數國家都是國際貨幣基金組織成員國，［24］絕大多數雙邊投資協(xié)定的締約方同時也是國際貨幣基金組織的成員國，因此符合特別法優(yōu)先適用對共同締約方的要求。其次，共同事項要求，國際投資協(xié)定中的外匯轉移條款和《國際貨幣基金協(xié)定》都是針對外匯制定的規(guī)則，而且國際投資協(xié)定和《國際貨幣基金協(xié)定》的目的和宗旨有重合的部分，即促進各國經濟交流，提高經濟發(fā)展水平。［25］再次，《國際貨幣基金協(xié)定》和獨立的國際投資協(xié)定何者是特別法。有學者認為國際投資協(xié)定比《國際貨幣基金協(xié)定》規(guī)定了更加明確且具體的權利、義務、救濟和爭端解決途徑，因此國際投資協(xié)定應該是特別法，當二者沖突時，國際投資協(xié)定優(yōu)先適用。［26］在“大陸災害保險公司訴阿根廷案”（以下簡稱“大陸公司案”）中，雖然仲裁庭認為大陸保險公司所進行的轉移不屬于國際投資協(xié)定中外匯轉移的范圍，但是，仲裁庭指出雙邊投資協(xié)定中的外匯轉移條款相對于《國際貨幣基金協(xié)定》屬于特別法，［27］但仲裁庭并未說明理由。不過，國際法委員會的報告顯示，一般法和特別法的區(qū)分并不存在絕對的標準，沒有規(guī)則永遠是一般的或特別的，根據締約國數量或者調整的對象，一個規(guī)則可能是一般的或者特別的。［28］國際法委員會提出了區(qū)分一般法和特別法的兩個判斷標準：即調整的事項和締約方數量。由于條約調整的事項規(guī)定了締約方就某一具體事項享有的權利或承擔的義務，因此應更能反映條約的實質，如《兒童權利公約》相對《公民權利與政治權利國際公約》而言，無論前者有多少國家簽約，均構成特別法。國際投資協(xié)定旨在保護外國投資，外匯轉移只是整個投資過程中的一個環(huán)節(jié)，而《國際貨幣基金協(xié)定》是專門針對外匯和匯率政策的國際條約，因此從這個角度而言，《國際貨幣基金協(xié)定》為特別法，應優(yōu)先適用。此外，《國際貨幣基金協(xié)定》在特定的兩個締約國之間也具有雙邊條約的特點，如果兩國簽訂的雙邊投資協(xié)定與《國際貨幣基金協(xié)定》之間存在沖突，也可以從前后條約沖突的角度來解釋這一問題。一般而言，先后條約之間存在沖突，后約優(yōu)先，但這種處理方法通常適用于AB－AB型沖突，即前后約的締約方相同，而這里的條約沖突屬于ABCD－AB型，需要分別考察前后條約的性質。
根據條約的效力范圍、內容以及締約國數目，可以將條約分為造法性條約和契約性條約，［29］這一分類方法是19世紀由德國法學家特里佩爾提出的，這是一種倍受爭議和批評的分類，但仍然廣為接受。［30］根據這一分類標準，顯然《國際貨幣基金協(xié)定》屬于造法性條約，國家簽訂的雙邊投資協(xié)定屬于契約性條約。造法性條約的效力并不一般性的高于契約性條約，但《國際貨幣基金協(xié)定》作為各國共同簽訂的用以賦予國際貨幣基金組織一定權限的條約，協(xié)定的兩個成員方之間不應簽署妨礙或限制基金組織權限的條約，因為基金組織在特定情況下有權要求成員方采取外匯管制措施。因此，《國際貨幣基金協(xié)定》關于外匯管制的規(guī)定應該優(yōu)先于雙邊投資協(xié)定中的外匯轉移條款。第三種情況，在基金歷史上從未援引過該條款，當遵守基金組織的要求和保障外匯轉移相沖突時，似乎保障外匯轉移處于優(yōu)先地位，因為《國際貨幣基金協(xié)定》第6條第2款規(guī)定第1款不適用于將基金組織的資金用于必需的合理數額的資本交易。
為避免國際投資仲裁庭對《國際貨幣基金協(xié)定》與國際投資協(xié)定何者優(yōu)先適用時的不確定立場，國際投資協(xié)定的締約方可在投資協(xié)定中規(guī)定該投資協(xié)定不影響締約方在《國際貨幣基金協(xié)定》中的權利和義務，包括采取與基金協(xié)定相符的外匯管制措施。
⒉國際投資協(xié)定與《服務貿易總協(xié)定》的沖突。實踐中，國際投資協(xié)定與《服務貿易總協(xié)定》存在諸多交叉，就外匯轉移而言，兩者存在以下沖突：第一，如果外國服務提供者以模式三在東道國境內提供服務，此時該服務將同時受到雙邊投資協(xié)定的保護，雖然服務貿易總協(xié)定只規(guī)定在模式三下成員方不應該限制資本流進，但為規(guī)定模式三下資金的自由流出，有些雙邊投資協(xié)定規(guī)定的外匯轉移條款包括外匯自由進出。即使以模式一提供服務，根據《服務貿易總協(xié)定》腳注8的規(guī)定，如果資本的跨境流動是該服務本身必需的部分，則該成員由此已承諾允許此種資本跨境流動。如果是跨境金融服務，提供跨境貸款，資本的自由流動則構成這種服務的必須部分（這里的資本流動包括流進和流出）。因此，在服務與投資重合的范圍內，《服務貿易總協(xié)定》和國際投資協(xié)定可能產生沖突，因為前者規(guī)定了收支平衡例外條款。第二，《服務貿易總協(xié)定》金融附件中規(guī)定了金融審慎例外條款，［31］雖然金融審慎例外條款的內涵并不十分清晰，但由于目前已經有雙邊投資協(xié)定規(guī)定金融審慎例外適用于外匯轉移，所以如果東道國根據《服務貿易總協(xié)定》采取審慎措施，對外匯進出實施管制，將與沒有規(guī)定此例外的國際投資協(xié)定產生沖突。
（二）國際投資協(xié)定之間的沖突
⒈雙邊國際投資協(xié)定之間的沖突。同一個國家簽訂的雙邊投資協(xié)定的外匯轉移條款也會產生沖突，主要有以下三種沖突情況：第一，最普遍的沖突是有的雙邊投資協(xié)定中規(guī)定了外匯轉移例外條款，有的則沒有規(guī)定。如印度簽訂的八十二個投資促進保護協(xié)定中，只有八個規(guī)定了收支平衡條款。［32］如果印度出現了國際收支失衡，需要采取外匯管制措施，按照投資協(xié)定的規(guī)定，印度只能對這八個國家投資者的外匯轉移進行限制，但這一方面將影響外匯管制措施的實際效果，另一方面這種針對特定國家投資者的外匯管制措施有可能違反最惠國待遇原則。第二，在規(guī)定了收支平衡例外的雙邊投資協(xié)定中，對采取管制措施的條件規(guī)定也不相同。如《印度與墨西哥投資促進協(xié)定》規(guī)定，外匯管制措施應該符合《國際貨幣基金協(xié)定》的規(guī)定，［33］雖然對于什么是符合《國際貨幣基金協(xié)定》的外匯管制措施并不清楚。有學者將其解釋為需要獲得基金組織的批準，有的學者則認為是否符合《國際貨幣基金協(xié)定》應該由國內法院或國際仲裁庭決定。［34］而《印度與烏茲別克斯坦投資促進協(xié)定》規(guī)定，印度采取的外匯管制措施只需要符合國內法外匯管理法規(guī)的規(guī)定。［35］
⒉雙邊投資協(xié)定與區(qū)域投資協(xié)定之間的沖突。國際投資法的主體是雙邊投資協(xié)定，但近年來，越來越多的國家用談判或締結區(qū)域性條約來保護外國投資，這些區(qū)域性的條約包括經濟一體化組織內部所締結的區(qū)域性條約（如《東盟全面投資協(xié)定》）和一些區(qū)域內國家間簽訂的多邊投資協(xié)定（如2012年簽訂的《中日韓投資協(xié)定》），而目前正在談判的《跨太平洋伙伴關系協(xié)定》和《跨大西洋貿易與投資伙伴協(xié)定》進一步掀起了投資協(xié)定區(qū)域化的浪潮，這將使目前的國際投資法更加復雜化。
在國際投資法區(qū)域化的背景下，外國投資受到區(qū)域投資協(xié)定和雙邊投資協(xié)定的雙重保護，相比之前同一個國家與不同的國家簽訂的投資協(xié)定之間的橫向沖突，有學者將區(qū)域投資協(xié)定與雙邊投資協(xié)定的沖突稱為縱向沖突。［36］但是，并不是所有的雙邊投資協(xié)定和多邊投資協(xié)定的沖突都構成縱向沖突，因為只有前后兩個條約的締約方相同時才構成縱向沖突。如美國簽訂的四十七個雙邊投資協(xié)定中無一規(guī)定了外匯轉移例外，［37］但是《北美自由貿易協(xié)定》中規(guī)定了詳細的收支平衡例外條款。［38］因此，如果美國依照《北美自由貿易協(xié)定》采取外匯管制措施，該措施可能違反美國所簽訂的雙邊投資協(xié)定。但在經濟一體化組織內部簽訂的多邊條約和雙邊條約的沖突，是真正意義上的縱向沖突。
雙邊投資協(xié)定與區(qū)域投資協(xié)定之間的重合：［39］
從上表中可以發(fā)現，針對多邊投資協(xié)定與雙邊投資協(xié)定的關系，多邊投資協(xié)定的處理方式有三種，即平行、代替和未規(guī)定。第一，在平行的情況下，如果只有前約或后約規(guī)定了外匯轉移的例外條款，締約國可以援引該前約或后約中規(guī)定的例外條款。如《東盟全面投資協(xié)定》規(guī)定了收支平衡條款，［40］而作為東盟成員國的《新加坡與越南雙邊投資協(xié)定》卻沒有規(guī)定收支平衡條款。顯然越南可以援引《東盟全面投資協(xié)定》采取外匯管制措施。第二，在規(guī)定后約替代先約的情況下，締約方只能依據后約的規(guī)定。如《歐盟與加拿大全面經濟貿易協(xié)定》規(guī)定了收支例外條款。第三，在未規(guī)定的情況下。如果發(fā)生沖突，根據《維也納條約法公約》第30條第3款的規(guī)定，遇先訂條約全體當事國亦為后訂條約當事國但不依第59條終止或停止施行先訂條約時，先訂條約僅于其規(guī)定與后訂條約規(guī)定相合之范圍內適用之。所以，如果先訂投資協(xié)定規(guī)定了外匯轉移的例外，而后訂條約未規(guī)定，似乎締約方無權援引先訂投資協(xié)定中的例外條款。
三、避免條約沖突的路徑
《維也納條約法公約》（以下簡稱《條約法公約》）第30條規(guī)定的解決條約沖突的方法能夠解決的條約沖突非常有限，國際法委員會的報告認為，第30條在處理不同領域的條約沖突上的作用令人失望，因為決定何者優(yōu)先不能簡單地根據締約時間的先后順序。［41］因此，還有很多其它的條約沖突是《條約法公約》所無法解決的，從這個角度來說，避免條約沖突的出現也許是更為有效的途徑。
（一）締約過程中避免條約沖突
這種方法需要締約雙方意識到國際法是由無數個彼此相互影響的條約組成的網絡，［42］談判雙方需要有意識地避免與已經存在的條約產生沖突，尤其是對前約已經規(guī)定的概念，締約方應該采納前約中已經存在的概念。如針對國際投資協(xié)定中經常項目的概念，為避免國際投資協(xié)定與《國際貨幣基金協(xié)定》的沖突，國際投資協(xié)定中應采納《國際貨幣基金協(xié)定》中對經常項目的定義，或者將經常項目排除在國際投資的范圍之外，對外匯轉移的范圍采取統(tǒng)一的規(guī)定。此外，不同的雙邊投資協(xié)定中規(guī)定的適用國際收支平衡例外的條件不同，有的投資協(xié)定規(guī)定外匯管制的期限不得超過一年，有的則以必要為限度。這樣，同一個國家在采取外匯管制措施時會面臨不同的期限規(guī)定，影響外匯管制措施的效果。
另外一個在締約過程中可以采取的方法是規(guī)定沖突條款，即規(guī)定該條約在與其他條約沖突時的順位。沖突條款主要有四種類型：一是規(guī)定本條約優(yōu)先，可以優(yōu)先于先約，也可以規(guī)定優(yōu)先于一切先約和后約，前者被稱為相對優(yōu)先，后者被稱為絕對優(yōu)先，目前唯一規(guī)定絕對優(yōu)先的是《聯合國》第103條對義務優(yōu)先性的規(guī)定。相對優(yōu)先的案例，如《北美自由貿易協(xié)定》第103條第1款規(guī)定，三方在《北美自由貿易協(xié)定》下的義務優(yōu)先于任何其他協(xié)定中的義務。二是規(guī)定其他條約優(yōu)先。如《聯合國國際貨物買賣合同公約》第90條規(guī)定，本公約不優(yōu)于業(yè)已締結或可以締結并載有與屬于本公約范圍內事項有關的條款的任何國際協(xié)定，但以雙方當事人的營業(yè)地均在這種協(xié)定的締約國內為限。針對國際投資協(xié)定與《國際貨幣基金協(xié)定》或《服務貿易總協(xié)定》可能的沖突，投資協(xié)定可以規(guī)定本協(xié)定不影響締約方在上述條約中的權利和義務。三是規(guī)定更優(yōu)惠的條約優(yōu)先，即提供更高保護標準的條約優(yōu)先。如《能源條約》第16條規(guī)定，該條約的第三部分和第五部分以及任何其他協(xié)定都不得被解釋為減損任何其他對投資或者投資者更優(yōu)惠的規(guī)定。四是非從屬規(guī)定。有些條約規(guī)定本條約既不優(yōu)先于也不劣后于其他條約的規(guī)定。如《卡塔赫納生物安全議定書》的前言規(guī)定，本條約不得解釋為改變締約方在現有條約中的任何權利和義務，上述規(guī)定也不說明本議定書從屬于其他協(xié)定。［43］
（二）條約解釋的方法
在沒有規(guī)定沖突規(guī)則的情況下，可以通過條約解釋來避免條約的沖突，當條約存在不同解釋時，應采納不會導致條約沖突的解釋。在“印度領土通行權案”中，國際法院指出，在對源于政府的文件進行解釋時，應該傾向于解釋該文件旨在產生或者已經產生與目前的法律相符或不違背目前法律的效果。［44］在國際投資仲裁庭中，有時兩個爭議事項相同的個案，盡管適用的雙邊投資保護協(xié)定不同，但相關條款幾乎相同，然而仲裁庭的裁決卻截然不同，［45］其中一個重要的原因是不同的仲裁庭對于同一個概念進行不同的解釋，例如“CMS案”和“LG＆E案”對于根本安全利益是否包括經濟安全的解釋導致了最后完全相反的裁決。由于國際投資協(xié)定自身不具有足夠的確定性，而只是提供一些簡短的基本規(guī)則，所以在適用時需要對這些規(guī)則進行解釋，有時甚至需要求助于國際習慣法，相互的矛盾的判決將會影響投資者對國際投資仲裁機制的信心和期待，［46］因此國際投資仲裁機制的合法性出現危機。［47］有學者通過對229份投資仲裁裁決研究發(fā)現，存在相互沖突的解釋原因如下：一是一些仲裁庭不考慮國際法中規(guī)定的條約解釋方法；二是一些仲裁庭過分依靠輔解釋方法，包括以前的仲裁裁決和學術著作；三是過于寬泛的解釋投資協(xié)定的目的以做出有利于投資者的解釋。［48］
現行條約解釋的成文法規(guī)則存在于《條約法公約》第31條和第32條。其中第31條要求，條約應依其用語按其上下文并參照條約之目的及宗旨所具有之通常意義，善意解釋之。第32條則規(guī)定，如果依第31條解釋導致意義仍屬不明或難解；或所獲結果顯屬荒謬或不合理時，可以運用包括條約準備工作和締約情況等補充資料，對約文進行解釋。對條約進行解釋，能夠澄清約文的具體含義，就可以減少甚至消除因為對條約約文的不同理解所導致的爭議，甚至可以解決一些條約間的沖突。［49］《條約法公約》作為條約解釋的一般國際法規(guī)則，國際投資仲裁庭應該嚴格遵循公約規(guī)定的解釋方法進行解釋，而不是進行毫無邊界的解釋，如過分強調國際協(xié)定保護外國投資者的目的，而忽視投資協(xié)定本身的條文規(guī)定。而且，締約方在締結投資協(xié)定時可以采取一定的措施限制對仲裁庭對投資協(xié)定任意的解釋，如最新簽訂的《歐盟與加拿大全面經濟貿易協(xié)定》規(guī)定，國際投資仲裁機構應該根據《條約法公約》和其他國際法規(guī)則對條約進行解釋。一旦可能影響投資的解釋引起嚴重關切，服務和投資委員可以建議貿易委員會對協(xié)定進行解釋，貿易委員會的解釋對仲裁庭具有約束力。［50］根據這一規(guī)定，歐盟和加拿大保留了在特定時刻對條約進行聯合解釋的權利，該解釋對仲裁庭具有約束力，這樣有效地預防了投資仲裁庭對爭議事項可能出現相互矛盾的解釋。當然，條約的解釋并不能完全消除國際投資仲裁中的沖突，這一問題還與當今國際投資仲裁機制有關，如沒有上訴機制以及仲裁裁決不具有法律上的先例地位等。
國際投資協(xié)定中廣泛存在的條約沖突貶損了作為保護國際投資的這一規(guī)則體系的有效性。盡管目前國際投資規(guī)則之間的沖突尚處于靜默時期，但這種沖突無疑是廣泛存在的，一旦進入投資爭端程序，其表現為各方根據自己的立場對條約進行解釋，而國際投資仲裁庭對國際投資協(xié)定中核心概念的不一致解釋，加劇了國際投資規(guī)則的沖突，作為國際投資規(guī)則體系的構建者和義務的主要承擔者，主權國家應該有意識地避免此類沖突，以防止其作為主權者的權利遭到過分限制。
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關鍵詞 爭端解決機制 爭端主體 貿易與投資
中圖分類號：D920.5 文獻標識碼：A
一、爭端解決機制的特點
根據不同的標準，可以對中國-東盟自由貿易區(qū)的爭端解決機制進行不同的分類，從而具有不同的特點。
1、依據協(xié)議內容，分為貨物貿易爭端解決機制、服務貿易爭端解決機制、投資爭端解決機制。這從一系列協(xié)議的名稱及具體條文的描述中便可以發(fā)現。只是在《框架協(xié)議》中并沒有具體規(guī)定，而在之后專門簽訂了《爭端解決機制協(xié)議》，并在《貨物貿易協(xié)議》、《服務貿易協(xié)議》規(guī)定直接適用《爭端解決機制協(xié)議》的內容。
而在《投資協(xié)議》中，除了適用《爭端解決機制協(xié)議》之外，還專門規(guī)定了新的內容。由此，使得爭端解決機制因協(xié)議內容不同而具有了分別。
2、依據爭議主體的不同，分為締約方爭端解決機制、締約方與投資者爭端解決機制。此種分類依據《投資協(xié)議》第十三條和第十四條規(guī)定可以獲得 。
該協(xié)議對投資者也進行了明確規(guī)定，“（五）'一締約方的投資者'是指正在或已在其它締約方境內進行投資的一締約方自然人或一締約方法人；（六）'一締約方的法人'是指根據一締約方適用法律適當組建或組織的任何法人實體，無論是否以營利為目的，無論屬私營還是政府所有，并在該締約方境內具有實質經營，包括任何公司、信托、合伙企業(yè)、合資企業(yè)、個人獨資企業(yè)或協(xié)會；”
二、原因分析
（一）國際貿易與國際投資 的關系。
貿易與投資是不同的，按照政治經濟學的觀點，貿易即交換，是經濟活動中除生產、分配、消費之外的一個重要環(huán)節(jié)；投資也是一種經濟活動，但其存在于生產、分配、交換、消費的每一個環(huán)節(jié)。當貿易與投資擴大，越出國界之后，之間的關系便更加復雜。
在邊際優(yōu)勢戰(zhàn)略下，對外投資與本國出口和進口之間存在如下關系：（1）對外投資推動本國出口的增加，本國出口對本國對外投資沒有作用或作用不明顯；（2）對外投資推動本國進口的增加，本國進口同樣推動本國對外投資的增加；投資與進口的關系相對于投資與出口的關系更加密切。
《框架協(xié)議》及其后的協(xié)議文本并沒有明確界定貿易與投資的關系，只是在相關文本中對“服務貿易 ”“投資 ”進行了定義。上述資料表明，包括貨物貿易與服務貿易在內的貿易與投資是不同的，它們之間存在著經濟上的密切關聯，這種聯系可以通過經濟模型和推理而獲得。但此處所要說明的是，正是由于兩者的不同，貿易領域的爭端與投資領域的爭端也因此而不同。這種不同表現在諸多方面。而分析不同之處還需要分析爭端主體的特點。
（二）爭議主體的復雜多樣性是爭端特點的決定因素之一。
國際貿易與國際投資領域的主體簡單地講主要表現為自然人、法人及國家（政府為代表者）。其中，國家具有雙重性。
從理論上看，國際法和國內法歷來承認國家法律地位的“二元論”：國家既可以是公法的主體，也可以是私法的主體。國際投資條約對外國投資者實行保護所針對的是作為公法主體的東道國政府之行為，具體表現為東道國政府運用公共權力“干預”合同。此時，外國投資者與東道國政府處于不平等的地位；相反，東道國政府與外國投資者發(fā)生的“商事合同”糾紛是東道國政府作為私法主體未“履行”合同的行為，雙方當事人地位平等，與一般的跨國私人商事合同爭議無異，只能依相關國家的當地救濟和國內法加以解決，不應適用國際投資條約的規(guī)定，包括投資爭端國際仲裁機制。
正是由于國家在國際交往中地位的雙重性，所以在爭端分類上便有了主要的兩種：締約方爭端解決機制、締約方與投資者爭端解決機制。
（三）根據以上分析和《框架協(xié)議》及相關協(xié)議文本的描述，貿易爭端與投資爭端的主要區(qū)別集中在因主體差異而形成的不同上。
1、《爭端機制協(xié)議》在文本中并沒有區(qū)別締約方與締約方投資者、服務提供者、貨物擁有或管理者 ；而《投資協(xié)議》中則通過第十三、十四兩個條款進行了明確區(qū)分，并分別指明了爭端解決依據。
2、依據《投資協(xié)議》第十四條第四款地規(guī)定，爭端解決方式可以為有管轄權的締約方法院或行政法庭；國際投資爭端解決中心或依據《國際投資爭端解決中心仲裁程序規(guī)則》及附加便利規(guī)則、《聯合國國際貿易法委員會的規(guī)則》提交仲裁；或者是爭端方同意的任何其他仲裁機構或依據任何其他仲裁規(guī)則提交仲裁。而《爭端機制協(xié)議》則沒有具體規(guī)定可以援引的仲裁規(guī)則或具體的仲裁機構，即仲裁機構和仲裁規(guī)則缺失。
3、《投資協(xié)議》第十四條第五款針對印尼、菲律賓、泰國和越南規(guī)定了“岔路口”條款即在有關爭端產生后，投資者必須在東道國國內法院和國際仲裁之間做出選擇，一旦做出這種選擇即為終局。也就是說，投資者如果選擇了東道國的國內法院救濟，則無論東道國法院作出的判決結果如何，都不得再尋求國際仲裁；投資者如果選擇了國際仲裁，則不論國際仲裁結果如何，都不得再向東道國國內法院尋求救濟。東道國國內法院和國際仲裁，就像是擺在投資者面前通往不同方向的兩條道路，投資者一旦做出選擇，就不能回頭再走另外一條路。因而，這種條款被形象地稱為“岔路口條款”。
“岔路口條款”更多地出現在雙邊條約即BIT中，但在區(qū)域協(xié)議中針對少數國家提出此條款；同時，這種條款也主要在南北合作國家之間使用，發(fā)達國家及其海外投資者為了在可能發(fā)生的投資爭端東道國國內救濟措施中扭轉其所處的不利地位，以用盡當地救濟原則將浪費訴訟資源，并將使爭端解決缺乏效率為由，反對將該原則定入國際投資條約。在外國投資者及其母國與東道國無法達成一致意見的情況下，雙方只好在形式上各讓一步，在雙邊投資條約中規(guī)定，由投資者在東道國國內救濟和國際仲裁當中選擇一種方式來最終解決爭端。
而東盟諸國除新加坡之外，皆與中國屬于發(fā)展中國家，北北合作，使用“岔路口條款”，有違“最惠國待遇原則”。
4、服務提供者、貨物貿易一方與東道國政府之間的可能發(fā)生的爭端沒有明確的救濟途徑。產生此種現象的原因主要有兩個：首先是未對貿易與投資進行明確區(qū)分。上文已分析，貿易與投資之間存在著密切聯系，正因為如此，現實國際交往中，以貿易為表，以投資為里或者以投資為表，以貿易為里的現象是常常產生的，這對于國家立法或條約的簽訂帶來了很大的挑戰(zhàn)，是否對兩者進行明確區(qū)分，如何區(qū)分，如何表達不僅在實踐存在困難，在學術領域也是爭議頗多。另外一個原因是資產的商品化或證券化。 在國際貿易尤其是貨物貿易中實體的期貨交易則具有證券化的特質，在倉庫或運輸途中即可轉換所有人從而突破了物理空間而具有流通性。
三、爭端解決機制之評價
（一）調解或調停政治解決方法近乎不受限制的使用。
《爭端解決機制協(xié)議》第五條規(guī)定：“一、爭端當事方可隨時同意進行調解或調停。此程序可由爭端當事方隨時開始，隨時終止。二、如爭端當事方同意，在第六條項下仲裁庭解決爭議的同時，調解或調停程序可在爭端方同意的任何人士或者組織主持下繼續(xù)進行。三、有關調解或調停的程序以及爭端當事方在這些程序中的立場，應當保密，并且不得損害任何一方在任何進一步或其他訴訟中的權利?！?/p>
“隨時”、“同時”、“繼續(xù)”三個表達時間的詞匯充分表明，爭端解決過程中，政治方法的靈活性及普適性，這對于維護雙方友好經貿關系確有必要，但在一定程度上會濫用而成為爭端久拖不決的一種桎梏：在調解或調停過程中，一方為了實現自身或其它的目的，而通過此方法無限期的拖延以迫使相對方作出讓步。這種做法雖無強制性，但適用條件卻很簡單，只要“同意”，便可啟動。這與快速發(fā)展的經貿交往存在矛盾。
（二）仲裁機構和仲裁規(guī)則缺失。
《爭端解決機制協(xié)議》、《投資協(xié)議》都沒有直接規(guī)定常設仲裁機構的組成，沒有就仲裁規(guī)則形成完整的文本。當爭端發(fā)生而需要通過仲裁解決時，仲裁庭臨時設立，甚至“請求世界貿易組織（WT0）總干事來指定仲裁庭主席”或“請求國際法院院長指定仲裁庭主席”，此規(guī)定將自由貿易區(qū)的獨立性大大削弱。
雖然中國與東盟有著地緣優(yōu)勢，在國內居民、歷史、文化等方面有著相同或類似的方面，尤其在司法觀念中有相同的因素，但從長遠發(fā)展來看，形成穩(wěn)定、成熟的仲裁機構及規(guī)則有利于自由貿易區(qū)的推進與建設。
（三）貨物貿易、服務貿易爭端當事人將自然人和法人排除在外。
《投資協(xié)議》中專門規(guī)定了投資者與締約方的爭端解決方法，但在貨物貿易與服務貿易爭端解決中只是規(guī)定適用《爭端解決機制協(xié)議》，該協(xié)議沒有區(qū)分爭端方的身份，但依據該協(xié)議第二條的規(guī)定，判斷爭端方的身份為締約方，即國家。由此將自然人和法人排除在外。于是，《投資協(xié)議》中的爭端解決方法便成為一種有力補充，但因為投資與貿易的區(qū)分，產生了爭端中自然人和法人投資者和貿易者的認定問題。因而《投資協(xié)議》第一條的定義中第四款和第五款顯得尤為重要，其便成為認定的依據之一。第四條在立法技術上采用了列舉的方式，但沒有窮盡所有情形，因此，留下了空白。第五條在內涵上作了說明，但外延不明確。
四、相關建議
（一）設立常設仲裁機構，制定仲裁規(guī)則，但應避免當前情勢。
近十多年來，國際投資爭端仲裁案件數量激增。總體而言，對于國際投資爭端的解決，無論是在程序問題上還是在實體問題上，國際仲裁庭濫用對國際投資條約中有關條款的解釋權，對東道國作出了有失公平的裁決：一方面，國際仲裁庭管轄權的擴張褫奪了東道國要求實行當地救濟的權力，另一方面，國際仲裁庭自由裁量權的濫用剝奪了東道國應有的外資管理權，其典型表現在以下兩種情形：對公正與公平待遇進行嚴重失衡的解釋；以及過度放松對間接征收的認定。
上述現象雖是對國際投資領域的總結，但在服務貿易和貨物貿易領域的爭端解決中也有類似現象。雖然中國-東盟自由貿易區(qū)尚未建立常設仲裁機構，形成獨立的仲裁規(guī)則，但是應當對上述現象進行提早規(guī)劃。主要原因在于，最惠國待遇條款的適用，將會為國家利益和法人、自然人利益帶來沖擊。
在仲裁規(guī)則的制定上，可以在研究中國與東盟各國的法律實踐及傳統(tǒng)上，借鑒北美自由貿易區(qū)的做法，利用現有的仲裁規(guī)則或制定新的仲裁規(guī)則。
（二）將法人、自然人納入到爭端解決機制中來。
事實上，晚近國際投資爭端的解決，外國投資者已很少請求母國的外交保護，而是采取直接由自己對東道國提起國際仲裁的方式。外國投資者單純基于自己的商業(yè)戰(zhàn)略，而不是國家利益的考慮，決定是否以及何時、如何對東道國威脅提起或實際提起仲裁請求，并自主決定怎樣最終解決爭端，即國際投資爭端出現了“訴求個人化”的趨勢。
在國際經貿交往中，法人、自然人個體眾多，所涉及的爭端更是種類繁多；其中跨國公司的影響尤其要引起重視。
國際爭端涉及東道國政府及其市民社會、外國投資者及其政府、國際仲裁庭等之間復雜的經濟、社會乃至政治關系，需要深入到復雜的跨國經濟、社會乃至政治關系的現實之中，多視角地闡明國際投資爭端及其解決機理。
（作者單位：西南政法大學研究生院）
注釋：
《貨物貿易協(xié)議》第二十一條“爭端解決《中國-東盟爭端解決機制協(xié)議》適用于本協(xié)議?！?、《服務貿易協(xié)議》第三十條“爭端解決《中國-東盟爭端解決機制協(xié)議》適用于本協(xié)議?！?
《投資協(xié)議》第十三條“締約方間爭端解決”，第十四條“締約方與投資者間爭端解決”.
《投資協(xié)議》第一條第（五）、（六）.
文中的國際投資指對外直接投資，即FDI.
《服務貿易協(xié)議》，第一條第（二十）款.
《投資協(xié)議》第一條第（四）款.
徐崇利.晚近國際投資爭端解決實踐之評判：“全球治理”理論的引入.法學家.2010年03期.
《爭端解決機制協(xié)議》第一條（三）“爭端各方”、“爭端當事方”或“有關當事方”，是指方和被訴方； （四）“方”指依據第4條提出磋商請求的當事方；（五）“被訴方”指第4條下磋商請求所指向的當事方.
