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引言
建筑工程施工合同又稱建筑安裝工程承包合同，簡稱施工合同，是發(fā)包人(建設單位或總包單位)和承包人(施工單位)之間，為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權利、義務關系的協(xié)議。建筑工程具有投資大、工期長、結構復雜、不可預見性因素多、受自然和社會環(huán)境因素影響大等特點，因此，合同風險是客觀存在的，本文就工程合同風險管理進行分析并給出對策建議。
一、 建筑企業(yè)工程合同管理的現(xiàn)狀
1、合同風險分析不足。目前國內(nèi)建筑市場的惡性競爭導致施工企業(yè)工程利潤長期在低水平運行，并且許多工程尤其是重大工程都采取造價包死的計價方式，而且合同一般都約定，造價一次包死，履約中不做任何調(diào)整，但這種承包方式往往沒有同時對履約過程中的材料設備價格上漲的風險設定相應條款，也不設定施工過程中采購或準備材料設備的工程預付款，且發(fā)包人拖欠工程款的情況相當嚴重，而施工企業(yè)由于項目現(xiàn)場管理不到位，簽證資料不完善導致工期延誤或者出現(xiàn)工程質(zhì)量問題而引發(fā)業(yè)主提出高額索賠，最終導致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。
2、合同管理意識不到位。當前好多承包商在項目實施中遇到利益糾紛問題后，往往不是按照合同條款去依法尋求問題的解決，而是希望借助各種私下關系，甚至委曲求全以求得問題的解決。業(yè)主方面則表現(xiàn)在：不按合同撥付款項；經(jīng)常提出超出合同之外的要求，隨意凌駕于合同之上、干預工程實施等等。承包商不依靠合同解決問題，可能會帶來一時的便利，但也會使業(yè)主在以后更加置合同于不顧；業(yè)主對合同的不尊重將會造成項目管理的失控。
3、 合同管理人才缺乏。合同管理是一項專業(yè)性、技術性要求很高的工作，需要有高素質(zhì)、能把握全局的人。具體地說就是不僅要通曉法律知識，還要熟知工程項目的運作規(guī)律。然而，目前我國這種人才是非常缺乏的。
二、 施工企業(yè)存在的合同管理的問題
1、 投標階段的問題。首先是承包人對市場調(diào)查不夠，在可選擇的招標工程中，對某些工程的特點、性質(zhì)、規(guī)模、業(yè)主資信狀況、市場狀況和競爭者狀況等了解不夠，不加選擇，有標就投。其次是未全面了解發(fā)包人對招標工程的難度、對承包人的資質(zhì)要求以及中標后的合同風險等。再次是未對招標文件和合同文本進行認真分析、仔細審查。
2、合同審查和簽訂階段的問題。我國《合同法》明文規(guī)定: 建設工程應當采用書面形式。然而在實踐中存在許多先施工再補簽合同的情況，就使得這一法律規(guī)定流于形式，由于工程項目復雜，風險因素極多，為有效控制風險，這種情況應該堅決避免。合同正式簽訂前應進行嚴格的審查把關。
3、合同履約階段的問題。對合同的履行過程中存在的矛盾，沒有積極與對方協(xié)調(diào)，力爭達成補充協(xié)議。對協(xié)調(diào)不成功，沒有通過索賠的方式，維護自己的合法權利。尤其在施工階段，涉及范圍相當廣泛。比如工程量變化、設計有誤、加速施工、施工圖變化、不利自然條件或非乙方原因引起的施工條件的變化和工期延誤等，對承包商而言，不善于工期索賠導致工期延誤的風險。不善于費用索賠導致巨大的經(jīng)濟損失，甚至虧本。
4、合同備案的問題。主要包括法律意識淡薄；對承發(fā)包主體資格的審查缺乏深度；管理措施不配套；缺乏依法查處和打擊不正當競爭行為的權威性；部分企業(yè)施工合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)較低。
三、施工企業(yè)存在的合同管理問題的主要原因
1、 合同法律環(huán)境不好。我國建筑業(yè)合同法律體系還不夠完善，部分法律條文不夠嚴謹，有漏洞可鉆；有法不依的現(xiàn)象十分嚴重、執(zhí)法不嚴的問題時有發(fā)生；合同管理人員法律意識薄弱，合同未依法訂立，導致所簽訂的合同無效。
2、 不重視合同文本分析。合同訂立時缺乏預見性，缺少對合同文本的分析。在工程實施過程中常常因為缺少某些重要的條款，雙方對某些條款的理解有差異或?qū)贤L險預估不足等問題而發(fā)生爭執(zhí)。
3、 專業(yè)的合同管理人才匱乏，對索賠工作不重視。合同管理涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。缺乏自我保護、維護自身正當權益的意識。對具有上述素質(zhì)的合同管理人員應不斷充實，以增強合同管理力量。
4、 合同管理意識淡薄，合同管理手段落后。在實際工作中，隨著市場的規(guī)范運作和市場形勢的發(fā)展變化，合同管理會不斷產(chǎn)生新的問題，提出新的要求。這就需要不斷完善合同管理制度。一些施工企業(yè)合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定。
5、 缺乏有效的分包合同管理。分包合同中總承包人和各專業(yè)分包人之間，及各分包人之間的合同界面不清，責、權、利不明確。
四、加強合同管理、防范合同風險
合同風險是由合同關系人的行為而產(chǎn)生的風險，通常也稱為管理風險。其包括：發(fā)包方風險、承包商風險及其他方風險。加強施工企業(yè)合同管理、防范合同風險的措施與方法有：
1、建立施工企業(yè)的合同管理系統(tǒng)
合同管理系統(tǒng)，就是施工企業(yè)從上向下建立起一支專業(yè)管理隊伍，實行系統(tǒng)管理。作為獨立法人的施工企業(yè)，建立合同專門管理機構，這個機構等同于企業(yè)總師室或工程部，是內(nèi)部管理機構。各項目經(jīng)理部也設立專職合同管理人員，隸屬于企業(yè)合同專門管理機構。施工企業(yè)應制定施工合同管理辦法，將合同管理系統(tǒng)的職責、權利、分工，用內(nèi)部管理規(guī)定的形式確立下來。將合同管理系統(tǒng)分為兩級：公司級和項目級。
2、制定施工企業(yè)的合同管理制度
除了有專門的合同管理體系外，施工企業(yè)還必須建立一套完善的、可行的、合理的合同管理制度。這些制度包括：
(1)合同的審查批準制度
施工企業(yè)在施工合同簽訂前還應實行審查、批準制度。即在各業(yè)務部門會簽后，送交合同專門管理機構或法律顧問審查，再報請法人代表簽署意見，明確表示同意對外正式簽訂合同。這樣，通過嚴格的手續(xù)，使合同簽訂的基礎更加牢靠。
(2)印章管理制度
施工企業(yè)的合同專用章是代表企業(yè)在經(jīng)營活動中對外行使權利、承擔義務、簽訂合同的憑證。因此，企業(yè)對合同專用章的使用、保管要有嚴格的規(guī)定，要建立合同使用登記記錄，合同專用章要由合同管理人員專門保管、簽印，實行專章專用，尤其不準在空白合同上加蓋印章。凡外出簽訂合同應由合同專用章的管理人員與辦理簽約的人一同前往簽約。如合同專用章管理人員利用合同專用章謀取個人私利，應追究其行政或法律責任。
(3)合同統(tǒng)計考查制度
合同統(tǒng)計考查制度就是利用科學方法、利用統(tǒng)計數(shù)字反饋合同訂立、履行情況。通過對統(tǒng)計數(shù)字的分析，總結經(jīng)驗，找出教訓，為企業(yè)經(jīng)營決策提供重要的依據(jù)。合同統(tǒng)計的內(nèi)容一般包括中標率、談判成功率、合同履行率等等指標。
(4)合同信息管理制度
施工企業(yè)的合同由于種類多，數(shù)量大，變更頻繁，人為管理效率低，可能還會出錯，必須借助先進的手段建立計算機信息系統(tǒng)來管理，才能達到檔案化、信息化。計算機信息系統(tǒng)能保證正確分析合同管理情況，適應中國經(jīng)濟的發(fā)展趨勢。
3、施工企業(yè)的法定代表人，總經(jīng)濟師、項目經(jīng)理必須掌握合同管理的知識。
(1)企業(yè)的法定代表人、總經(jīng)濟師是企業(yè)主要經(jīng)營決策者，掌握合同管理的有關知識是領導現(xiàn)代企業(yè)必備的素質(zhì)。前面已經(jīng)論述過合同管理是企業(yè)的生命線，企業(yè)要生存，要在競爭中取勝，企業(yè)高層領導應適應客觀要求。
(2)項目經(jīng)理也應精通合同，熟悉合同管理和索賠工作。現(xiàn)代企業(yè)管理不僅需要專職的合同管理人員和機構，而且要求項目管理人員在掌握合同管理的知識前提下進行工程索賠。
4、做好合同簽訂時的管理，為履行合同打好基礎。
建筑工程具有投資大、工期長、結構復雜、受場內(nèi)場外環(huán)境影響大，不可預見性因素多的特點。施工合同應盡量做到內(nèi)容完整，條款說盡，表述明確、嚴密。為此，合同談判人員要在合法、依法、平等原則的基礎上，通過對工程信息的調(diào)研與反饋，制定出嚴密、周詳、可行的談判方案。
5、認真履行合同，加強履約管理
(1)實施合同分析。合同分析是從執(zhí)行的角度分析、補充、解釋合同，將合同目標和合同規(guī)定落實到合同實施的具體問題上和具體事件上。
①分析合同漏洞，解釋爭議內(nèi)容。工程施工的情況是千變?nèi)f化的，再標準的合同也難免會有漏洞，找出漏洞并加以補充，此可減少合同雙方的爭執(zhí)。另外合同雙方爭執(zhí)的起因往往是對合同條款理解的不一致，分析條文的意思，就條文的理解達成一致，才能為索賠工作打開通道。
②分析合同風險，制定風險對策。界定和確認工程項目所承擔的風險是什么，風險影響程度大小，才能找到對策和措施去控制風險，規(guī)避風險。
③分解合同并落實合同責任。主要是加強合同交底工作：項目經(jīng)理部對所有的合同均進行全交底，以會議與書面相結合的形式向全體員工介紹各個合同的承包范圍、各方的責任與義務、合同的主要經(jīng)濟指標，合同存在的風險，履約中應注意的問題，將合同責任進行分解，具體落實到職能部門與個人。同時，設置專職合同管理，對項目各部門的履約情況進行管理、分析，協(xié)調(diào)各部門的聯(lián)系，這樣可加大合同管理力度，提高全員合同管理的意識。
(2)嚴格合同控制。合同控制指承包商的合同管理組織為保證合同所約定的各項義務的全面完成及各項權利的實現(xiàn)，以合同分析的成果為基準，對整個合同實施過程的全面監(jiān)督、檢查、對比、引導及糾正的管理活動。合同的控制方法有主動控制和被動控制。主動控制是預先分析目標偏離的可能性，擬訂和采取預防性措施，以保證目標得以實現(xiàn)。被動控制是從計劃的實際中發(fā)現(xiàn)偏差，對偏差采取措施及時糾正的控制方式。
合同控制的首要內(nèi)容是對合同實施情況追蹤，通過追蹤收集、整理，能反映出實際狀況的各種資料和數(shù)據(jù)，如進度報表、質(zhì)量報告，成本和費用收支報表等，將這些信息與工程目標，如合同文件進行對比分析，對偏差進行處理和調(diào)整。可以采取組織措施派遣得力的管理人員；可以采取技術措施，采取更有效的施工方案或新技術；可以采取經(jīng)濟措施對工作人員進行經(jīng)濟激勵；最有效的措施是合同措施，如找出業(yè)主的責任，通過索賠降低自己的損失；如發(fā)現(xiàn)業(yè)主有意不支付工程款，發(fā)生合同虧損，要及早確定戰(zhàn)略，采取各種辦法，減少自己的損失。
(3)加強索賠管理。
做好合同管理，這是索賠成功的必要條件。在索賠管理方面，應作好以下的工作：①通曉工程項目的全部合同文件，能夠從索賠的角度理解合同條款，不失去任何應有的索賠機會；②隨時注意業(yè)主和工程師的指令或口頭要求，一旦發(fā)現(xiàn)實際工作超過合同規(guī)定的工作范圍時，及時地提出索賠要求；③在編寫索賠報告文件和進行索賠談判時，會運用合同知識及相關的法律法規(guī)來解釋和認證自己的索賠數(shù)，并能正確計算出應得的工期延長和經(jīng)濟補償；④做好成本管理。主要包括定期的成本核算和成本分析工作進行成本控制，隨時發(fā)現(xiàn)成本超過原因，如果發(fā)現(xiàn)哪一項直接費的支出超過計劃成本，應立即分析原因，采取相應措施，如果發(fā)現(xiàn)是屬于計劃外的成本支出時，應提出索賠補償；⑤善于進行索賠談判，施工索賠人員的談判能力對索賠的成敗影響很大，談判者必須熟悉合同，懂工程技術，并有利用合同知識來論證自己索賠要求的能力。⑥分包合同履行中，項目經(jīng)理部也應加強合同管理．積極進行合同交底及合同履行的跟蹤管理工作，在施工過程中注意正確履行我方的責任，嚴格控制反索賠事件的發(fā)生。
【關鍵詞】海外工程；前期調(diào)查；風險管理
我國政府在上世紀90年代提出了“走出去”戰(zhàn)略，意在鼓勵國內(nèi)企業(yè)跨出國門，許多國內(nèi)知名企業(yè)包括電力、水泥、石化、建筑施工、成套設備等企業(yè)，積極參與到國際市場的競爭中，許多企業(yè)在國際市場中已經(jīng)獲得到很好的經(jīng)濟效益，在歐美發(fā)達國家也樹立了良好的企業(yè)形象。然而，更多企業(yè)在國際市場的競爭中仍然處于摸索階段，由于文化、技術、管理、溝通等多方面因素還不能充分適應，造成項目進度延誤、成本飆升、項目無法順利進行的情況。我們對造成這些現(xiàn)象的原因進行分析發(fā)現(xiàn)，海外工程通常具有利益關系復雜、工程周期長、資金耗費量大、復雜程度高、獨特性、一競性等特點，對海外工程進行掌控的難度非常大。
作為一種跨國式的經(jīng)濟活動，海外工程涉及到國家法律、政治風險、民族宗教、風俗文化、金融匯總、國際貿(mào)易、工程技術等多方面因素，是一種多目標、多因素的系統(tǒng)工程。企業(yè)對所進行的工程與當?shù)丨h(huán)境的關系缺乏認識，工程進行中出現(xiàn)的問題往往令施工企業(yè)措手不及，由于國家利益不同、參與方式不同、文化背景不同，多方利益相關者一旦發(fā)生糾紛，所產(chǎn)生的矛盾關系必定十分復雜。以上提到的所有海外工程的特點都決定了其高風險的屬性。為了應對這些問題，必須對海外項目運行的整個周期進行科學、系統(tǒng)的分析和管理，包括前期調(diào)查、項目投標、合同簽訂、項目運行管理直至交付業(yè)主，嚴格控制和降低風險。
一、風險預判
無論是招標項目還是議標性項目，我們所投入的資金以及人力比國內(nèi)市場更大，但是得到的收益卻不如預期。由于遠隔重洋，所花費的時間成本以及出行費用都十分驚人，然而卻要受到諸如信息來源渠道不足、考察調(diào)研時間有限等不利條件的困擾，通過十分有限的調(diào)研不足以充分了解當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)、相關手續(xù)、人文環(huán)境、市場條件等情況，這都會給所承接的項目帶來潛在的風險。
在各種不利條下，一批企業(yè)會通過非官方渠道獲取項目信息。有時確實會比十分復雜的當?shù)卣靡稽c，可以獲得一些社會資源，但是這也終究不是長久之計，對于這些“偏門”的項目信息，我們更是要在決定跟進之前冷靜對待、嚴格分析，避免造成投入資金后顆粒無收的后果。
首先，對項目介紹人和他所持有的社會資源進行分析，判斷相關信息的有效性。進行這種判斷沒有固定的套路可尋，主要是與項目介紹人或所謂的中間人進行日常的聯(lián)系與溝通，發(fā)揮主觀判斷力。其次，分析項目信息，提取最需要的信息并進行嚴格的審查。
二、前期市場調(diào)查分析
做好前期市場調(diào)查分析是投標報價工作和項目順利實施的前提。從海外工程的基本特點出發(fā)，編制風險清單，對潛在的工程風險進行分析。其風險清單的編制可以參考政府或有關協(xié)會編制的相關地區(qū)的風險提示，也可以采用與先期進入項目市場的中國企業(yè)進行交流的方法 。對所考慮到的風險因素，結合市場調(diào)查結果和當?shù)氐膶嶋H情況，進行全方位的決策分析。另外，去現(xiàn)場實地勘察也是非常重要的，組織考察團隊對工程所在地進行考察，考察的主要內(nèi)容至少要涉及到施工地點的地質(zhì)狀況、機械租賃費用、材料價格、當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)等。
三、研究招標文件
當前，國際工程市場競爭十分激烈，國內(nèi)企業(yè)主要是采用低價中標的策略。由于經(jīng)濟效益被壓縮，又要面臨相當大的工程風險，這就需要工程企業(yè)擬定一個合理的投標價格，盡全力在預估工程風險的前提下提高在合理價格區(qū)間內(nèi)中標的可能性。一般國際工程的招標文件的量非常大，投標人需要耗費大量的時間，在克服語言關的前提下認真閱讀招標文件，理解技術規(guī)范，邀請專業(yè)的合同管理人員對合同條件進行評審，重點分析匯率風險、預付款保函、履約保函、合同價格調(diào)整、延期罰款、保留金、工程預付款、工程索賠、工程變更、工程檢驗等方面。針對需要特殊對待的，要設置一定數(shù)量的風險保留金，將這部分金額加入到投標價格當中。在摸清當?shù)厍闆r、了解現(xiàn)場條件、分析風險因素、理解招標文件的基礎上，全方位考慮招標價格。
四、合同管理
在合同條款方面，要充分考慮合同是否完善、公正、公平，合同所涉及的各個利益方所分擔的風險是否合理。既要保證業(yè)主的合法權益，最大程度上減少由違約造成的損失，也要保證自身的合法權益，大膽且合理地設置違約金。
五、結束語
對風險因素進行全面分析，選擇風險控制措施。做到可靠評估，認真識別，超前分析，慎重、科學地進行風險管理監(jiān)督、控制、決策、規(guī)劃，完善風險管理體制才能在國際工程市場中站穩(wěn)腳踏，快速發(fā)展。
參考文獻：
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【關鍵詞】 工程承包合同 風險管理
1. 概述
在任何經(jīng)濟活動中，要取得盈利，必然要承擔一定的風險。這里的風險是指經(jīng)濟活動中的不確定性。它如果發(fā)生，就會導致經(jīng)濟損失。一般風險與盈利機會同時存在，并成正比，即經(jīng)濟活動的風險越大，盈利機會則越大。
由于承包工程的特點和建筑市場的激烈競爭，承包工程風險很大，范圍很廣，這往往是造成承包商經(jīng)營失敗的主要原因。在現(xiàn)代工程管理中，風險管理已成為衡量承包商企業(yè)管理水平的重要標志之一。
2. 承包工程的風險
承包中常見的風險有如下四類：
2.1工程的技術、經(jīng)濟、法律等方面的風險
2.1.1現(xiàn)代工程規(guī)模大，功能要求高，需要新技術，特殊的工藝，特殊的施工設備，工期緊迫。
2.1.2現(xiàn)場條件復雜，干擾因素多；施工技術難度大，特殊的自然環(huán)境，如場地狹小，地質(zhì)條件復雜，氣候條件惡劣；水電供應、建材供應不能保證等。
2.1.3承包商的技術力量、施工力量、裝備水平、工程管理水平不足，在投標報價和工程實施過程中會有這樣或那樣的失誤，例如：技術設計、施工方案、施工計劃和組織措施存在缺陷和漏洞，計劃不周，報價失誤。
2.1.4承包商資金供應不足，周轉(zhuǎn)困難。
2.1.5在國際工程中還常常出現(xiàn)對當?shù)胤伞⒄Z言不熟悉，對技術文件、工程說明和規(guī)范理解不正確或出錯的現(xiàn)象。
2.2業(yè)主資信風險
業(yè)主是工程的所有者，是承包商的最重要的合作者。業(yè)主資信情況對承包商的工程施工和工程經(jīng)濟效益有決定性影響。屬于業(yè)主資信風險的有如下幾方面：
2.2.1業(yè)主的經(jīng)濟情況變化，如經(jīng)濟狀況惡化，瀕于倒閉，無力繼續(xù)實施工程，無力支付工程款，工程被迫中止。
2.2.2業(yè)主的信譽差，不誠實，有意拖欠工程款。
2.2.3業(yè)主為了達到不支付，或少支付工程款的目的，在工程中苛刻刁難承包商，濫用權利，施行罰款或扣款。
2.3外界環(huán)境的風險
2.3.1在國際工程中，工程所在國政治環(huán)境的變化，如發(fā)生戰(zhàn)爭、禁運、罷工、社會動亂等造成工程中斷或終止。
2.3.2經(jīng)濟環(huán)境的變化，如通貨膨脹、匯率調(diào)整、工資和物價上漲。物價和貨幣風險在承包工程經(jīng)常出現(xiàn)，而且影響非常大。
2.3.3合同所依據(jù)的法律的變化，如新的法律頒布，國家調(diào)整稅率或增加新稅種，新的外匯管理政策等。
2.3.4自然環(huán)境的變化，如百年未遇的洪水、地震、臺風等，以及工程水文、地質(zhì)條件的不確定性。
2.4合同風險
上述列舉的幾類風險，反映在合同中，通過合同定義和分配，則成為合同風險。工程承包合同中一般都有風險條款和一些明顯的或隱含著的對承包商不利的條款。
3. 承包合同中的風險分析
3.1承包合同風險的特性
合同風險事件是指合同中的不確定性。它有兩個特性：
3.1.1合同風險事件，可能發(fā)生，也可能不發(fā)生；但一經(jīng)發(fā)生就會給承包商帶來損失。風險的對立面是機會，它會帶來收益。
3.1.2合同風險是相對的，通過合同條文定義風險及承擔者。在工程中，如果風險成為現(xiàn)實，則由承擔者主要負責風險控制，并承擔相應損失責任。所以對風險的定義屬于雙方責任劃分問題，不同的表達，則有不同的風險，則有不同的風險承擔者。
3.2承包合同風險的種類
具體地說，承包合同中的風險可能有如下幾種：
3.2.1合同中明確規(guī)定的承包商應承擔的風險。
一般工程承包合同中都有明確規(guī)定承包商應承擔的風險條款，常見的有：
⑴工程變更的補償范圍和補償條件。例如某合同規(guī)定，工程變更在15%的合同金額內(nèi)，承包商得不到任何補償。則在這個范圍內(nèi)的工程量可能增加是承包商的風險。
⑵合同價格的調(diào)整條件。如對通貨膨脹、匯率變化、稅收增加等，合同規(guī)定不予調(diào)整，則承包商必須承擔全部風險。
⑶業(yè)主和工程師對設計，施工，材料供應的認可權和各種檢查權。在國際工程中，合同和合同條件常賦予業(yè)主和工程師對承包商工程和工作的認可權和各種檢查權。
⑷其他形式的風險型條款，如索賠有效期限制等。
3.2.2合同條文不全面、不完整，沒有將合同雙方的責權利關系全面表達清楚，沒有預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。
3.2.3合同條文不清楚，不細致，不嚴密。承包商不能清楚地理解合同內(nèi)容，造成失誤。這里有招標文件的語言表達方式，表達能力，承包商的外語水平，專業(yè)理解能力或工作不細致等問題。
3.2.4發(fā)包商為了轉(zhuǎn)嫁風險提出單方面約束性的、過于苛刻的、責權利不平衡的合同條款。
3.3合同風險分析的影響因素
合同風險管理完全依賴風險分析的準確程度、詳細程度和全面性。合同風險分析主要依靠如下幾方面因素：
3.3.1承包商對環(huán)境狀況的了解程度。要精確地分析風險必須作詳細的環(huán)境調(diào)查，大量占有第一手資料。
3.3.2對招標文件分析的全面程度、詳細程度和正確性，當然同時又依賴于招標文件的完備程度。
3.3.3對業(yè)主和工程師資信和意圖了解的深度和準確性。
4. 合同風險的對策
對合同風險一般有如下幾種對策：
4.1在報價中考慮
4.1.1提高報價中的不可預見風險費
對風險大的合同，承包商可以提高報價中的風險附加費，為風險作資金準備。
4.1.2采取一些報價策略
在國際工程中，許多承包商采用一些報價策略，以降低、避免或轉(zhuǎn)移風險。
4.1.3在法律和招標文件允許的條件下，在投標書使用保留條件、附加或補充說明。
4.2通過談判，完善合同條文，雙方合理分擔風險
通過合同談判，完善合同條文，使合同能體現(xiàn)雙方責權利關系的平衡和公平合理。
4.2.1充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細地具體地規(guī)定，防止意外風險。
4.2.2使風險型條款合理化，力爭對責權利不平衡條款，單方面約束性條款作修改或限定，防止獨立承擔風險。例如：
合同規(guī)定，承包商應準時開工，則同時應規(guī)定，業(yè)主在規(guī)定日期內(nèi)為承包商的勞務人員、機械設備的入關辦好各種手續(xù)。
4.2.3將一些風險較大的合同責任推給業(yè)主，以減少風險。當然，常常也相應地減少收益的機會。
4.2.4通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包商權益的保護性條款。
4.3購買保險
工程保險是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風險的一種重要手段。一般在招標文件中，業(yè)主都已指定承包商投保的種類，并在工程開工后就承包商的保險作出審查和批準。
承包商應充分了解這些保險所保的風險范圍、保險金計算、賠償方法、程序、賠償額等詳細情況。
4.4采取技術的、經(jīng)濟的和管理的措施
在承包合同的實施過程中，采取技術的、經(jīng)濟的和管理的措施，以提高應變能力和對風險的抵抗能力。
4.5在工程過程中加強索賠管理
用索賠和反索賠來彌補或減少損失，這是一個很好的，也是被廣泛采用的對策。
4.6其他對策
4.6.1將一些風險大的分項工程分包出去，向分包商轉(zhuǎn)嫁風險。
4.6.2與其它承包商合伙承包，或建立聯(lián)合體，共同承擔風險等。
結語
通過對工程承包合同中薦在風險的分析探討，能使承包商有效地對合同風險進行管理，從而規(guī)避風險、管理風險，盡可能地取得盈利機會。
參考文獻：
業(yè)主最希望建筑工程項目能夠保質(zhì)保量、按時竣工投入使用，以便能夠提高其投資收益。所以，不按質(zhì)、按時交付建筑工程項目往往是業(yè)主最不希望看到的事情，即便業(yè)主可以沒收承包商的履約保證金或者給予承包商罰款，但是這些都無法彌補由于建筑工程質(zhì)量缺陷和工期延誤所帶來的經(jīng)濟損失。由此可見，業(yè)主最明智的選擇就是采取合同風險合理分擔原則。業(yè)主的風險主要有：建筑工程項目與周圍的環(huán)境保護相互沖突，造成項目停工；有關管理部門審批不及時；監(jiān)理工程師選擇不當;工程變更頻繁;承包商選擇不當;合同文件含糊、錯誤。
二、建筑工程項目合同風險管理的內(nèi)容
1.風險識別
風險識別主要是指實事求是地調(diào)查所有風險事件的結果和來源。具體方法如下：第一，尋找潛在的合同風險或者客觀存在的合同風險；第二，確立各種風險事件，按照其風險來源來判斷各種風險發(fā)生的可能性；第三，按照輕重緩急的方式將建筑工程項目全部可能面臨的風險都排列匯總出來。
2.分析與評價
每一個合同風險都有其鮮明的影響量、影響范圍、特點和規(guī)律，分析與評價具體可如下：第一，分析風險可能發(fā)生在項目的哪個環(huán)節(jié)、哪個階段；第二，對風險所造成的損失和所出現(xiàn)的影響進行分析；第三，分析合同風險發(fā)生的可能性，用風險級別將各種風險因素進行標明；第四，分析風險的可控性和起因。風險的分析與評價方法，主要包括災害邏輯分析、事故分析、災害估算技術、敏感性分析、保險技術統(tǒng)計、財務分析、預測技術等。
三、建筑工程項目合同風險管理控制
1.提高合同風險管理在建筑工程項目施工中的地位
制度管理是現(xiàn)代管理最主要的特色，建筑工程項目合同風險管理工作的重點就在于提高合同風險管理在建筑工程項目施工中的地位，而地位的提高又是通過建立健全規(guī)章制度來實現(xiàn)。例如，濱州醫(yī)學院煙臺附屬醫(yī)院是一所在建過程中的省屬三級醫(yī)院。該項目占地256畝，總建筑面積20萬平方米，總投資約9.8億元人民幣。其中，新院一期占地256畝，建筑面積21萬平方米，規(guī)劃床位2200張；二期規(guī)劃建筑10萬平方米；三期預留用地250畝。院區(qū)內(nèi)設有直升機停機坪，便于煙威地區(qū)海上救援。本項目具有投資大、工期緊、分包項目多、技術復雜等特點。為了這座高起點、高標準、高質(zhì)量、高水平的醫(yī)院順利投入使用，務必要建立健全一系列相關的合同風險管理制度，如工程進度款支付管理制度、工程巡查制度、招標管理制度、應急預案管理制度、基建工程材料采購管理制度、工程設計變更及現(xiàn)場簽證管理制度等。
2.加強合同文本的標準化水平
由于合同制度不健全，很多建筑工程項目都出現(xiàn)了許多不規(guī)范、不合理的合同，造成很多風險。因此，應該對國家法律法規(guī)和國內(nèi)外合同文本的發(fā)展變化情況及時掌握，加強合同文本的執(zhí)行評審制度，及時完善和補充合同文本內(nèi)容，提高合同的準確率。同時，要重點檢查合同簽訂是否履行合同會簽制度；互相有關聯(lián)的合同，在表達同一工程上，是否存在金額不相付的情況；合同履行是否全面、真實。檢查履行合同中存在的差異及產(chǎn)生差異的原因；合同變更引起的工程量及投資估算的增減是否有相關報告與審批手續(xù)；是否存在合同未簽，工程已進行施工現(xiàn)象等。
3.合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)培訓
[關鍵詞]：工程合同風險 工程監(jiān)理 對策
Abstract：This paper analyzes the construction project the risk in the contract, and in the light of these risks, and puts forward the corresponding measures to improve.
Key words：Project contractriskEngineering supervisioncountermeasures
中圖分類號：TU723.1文獻標識碼：A 文章編號：
1引言
建設工程合同，是發(fā)包方與承包方進行工程承發(fā)包的重要法律形式，是進行工程施工、監(jiān)理和竣工驗收的主要法律依據(jù)。訂立和履行建設工程合同，直接關系到合同雙方的根本利益。建設工程合同的訂立，確立了當事人雙方對工程項目的管理責任和雙方的經(jīng)濟法律關系，也是雙方實施工程管理，享有權利和承擔義務的法律依據(jù)。合法、有效的合同，有利于當事人認真履行，同時還可以有效地預防糾紛的發(fā)生。即使發(fā)生糾紛，當事人也可以請求仲裁機構或人民法院依據(jù)合同條款保護其合法權益。合同風險是合同實施中環(huán)境、組織、技術、管理、業(yè)主信譽等情況發(fā)生變化導致承包商經(jīng)營失利而遭受的損失。合同條款中潛伏的風險往往是責任不清、權利不明所致。慎重分析研究合同實施過程中的各種風險因素，在簽訂工程承包合同時盡量避免承擔風險的條款，在履行合同的過程中采取有效措施，都可以有效地防范工程承包中法律風險的發(fā)生。
2 建設工程合同風險
在實際建設工程中,由于合同人員素質(zhì)不高或由于市場競爭激烈,承包商急于拿下此工程而做出一些不適當?shù)淖尣降仍?導致簽定的合同存在風險,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
2.1 合同主體不合格,存在風險
合同的主體就是工程的發(fā)包方和承包方，合同主體不當之處主要表現(xiàn)在：工程發(fā)包方和承包方缺乏合同履約意識，既不認真研究制訂合同條款，又不嚴格履行合同。
2.2 合同條文不完整,隱含潛在的風險
某合同中規(guī)定每月20日支付上個月的工程進度款,但因甲方資金籌措受阻,連續(xù)三個月拖欠工程款。乙方為了工程的進度不受影響,墊入了大筆資金。但由于合同中沒有具體寫入拖欠工程進度款的處罰規(guī)定,導致乙方向甲方對墊支資金利息的索賠失敗,蒙受了較大的經(jīng)濟損失。
2.3 合同條款不平等，留下隱患。
工程承包本來應以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。但在工程承包實踐中，業(yè)主與承包商很少有平等可言。鑒于當前的工程承包買方市場的特點，個別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢，對承包商蠻不講理，特別是政府投資工程項目的業(yè)主部門。
2.4合同中僅對一方規(guī)定了約束性條款的不利合同風險
某工程合同中規(guī)定,從甲方全部提供施工場地之日起15日開工,并按實際開工日計算工期,而后乙方應負延期一切責任。該工程合同開工日為2007年4月25日,由于場地搬遷碰到難題,到2007年6月30日才具備開工條件。
2.5合同中已明確規(guī)定乙方承擔的風險
大量的承包工程合同中都有對乙方承擔風險的條款規(guī)定。例如,某工程合同協(xié)議條款中,規(guī)定該工程變更的費用總額當超過合同總價15%以上時,甲方對超過的部分應給予補償。顯然,乙方若遇到變更較多的工程,至少要先損失合同總價的15%。反之,當該工程變更較少時,乙方將會有較高的盈利。
2.6合同內(nèi)容不完備
有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同，加上翻譯問題，使得這些合同文本存在不少疑問。尤其是發(fā)展中國家的合同，由于這些國家過分強調(diào)獨立自創(chuàng)，通常不愿意沿用國際上普遍遵循的條款，而他們自己制定的一些法規(guī)或合同條例往往很不完善，遺漏事項頗多。致使在合同履約過程中，承包商常常找不到合法依據(jù)來保護自己的利益。
3 建設工程監(jiān)理風險對策
正確地、公正地處理合同實施過程中的風險分擔總量，是合同管理的重要內(nèi)容之一。工程建設施工期有長有短，施工條件千差萬別，實施過程中面臨的未知因素也較多，因此，風險相對較大。
應由業(yè)主方承擔的風險有：施工現(xiàn)場準備方面的問題；施工條件的變化問題；工程量的變化問題；施工圖紙供應不及時或設計缺陷和特殊風險等問題。
應由施工承包方承擔的風險有：投標書中的問題；承包方自己的能力問題；對新的工程項目和市場環(huán)境不熟悉問題；安全方面的問題等。
應由雙方共同承擔的風險有：物價上漲問題；材料供應不足問題；合同條款方面的問題等。
合同執(zhí)行過程中的各種風險是客觀存在的，對于這些風險，既不能在招投標時完全預見和把握，也不能在執(zhí)行中完全避免。為了盡量減少風險，避免由于風險造成的損失和爭執(zhí)，監(jiān)理提出以下防范工程承包合同風險的對策：
（1）建立健全合同管理的組織網(wǎng)絡
組織網(wǎng)絡，是指企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機構，配備合同管理人員，使建設工程合同管理專業(yè)化、正規(guī)化，使建筑企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次，延伸到各個角落。建筑企業(yè)內(nèi)部合同管理機構的主要職責是制訂本企業(yè)的合同管理制度，檢查監(jiān)督本企業(yè)各類建設工程合同的訂立、履行；宣傳貫徹有關合同法律、法規(guī)，培訓合同管理人員；審查合同，防止利用合同進行違法活動；參與解決合同糾紛；總結推廣合同管理經(jīng)驗等等。
（2）建立健全合同管理的制度網(wǎng)絡
制度網(wǎng)絡，一是指企業(yè)就合同管理過程中的每個環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度，使合同管理有章可循。二是指建筑企業(yè)各層次都應有自己的合同管理制度。合同管理制度是合同管理活動及其運行過程的行為規(guī)范。合同管理制度是否健全是合同管理能否成功的關鍵所在。制訂合同管理制度，是搞好建筑企業(yè)合同管理的保證。
（3）提高合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)
提高合同管理人員素質(zhì)：一是選好合同管理人員。建設工程合同管理需要具備現(xiàn)代化管理知識，精通合同法律法規(guī)，熟悉工程實施全過程，有豐富經(jīng)驗的高級管理人才。二是抓好合同管理人員在職學習。隨著建設市場的發(fā)展和法律、行政法規(guī)的不斷完善，對取得從業(yè)資格的合同管理人員進行繼續(xù)教育，不斷提高其業(yè)務水平，顯得尤為重要。三是選派有發(fā)展前途的業(yè)務骨干到有關院校學習深造，委托培養(yǎng)這方面的高級專業(yè)技術人員。四是對合同管理人員實行崗位責任制。建設工程合同管理是高精確度、技術性很強、極為復雜的工作。合同管理人員，只有經(jīng)過嚴格的培訓和考核，成績合格取得從業(yè)資格后方能上崗。.
(4) 積極推行合同管理目標制合同管理目標制，是各項合同管理活動應達到的預期結果和最終目的。建設工程合同管理的目的是通過在工程項目承包合同訂立和履行過程中所進行的計劃、組織、指揮、監(jiān)督和協(xié)調(diào)等工作，促使建筑企業(yè)內(nèi)部各部門、各環(huán)節(jié)互相銜接、密切配合，以提高工程項目管理水平，保證工程項目經(jīng)營管埋活動的順利進行，更好地發(fā)展和繁榮建設市場。
結束語
幾乎沒有不存在風險因素的工程。承包工程是一項具有風險性的行業(yè)。由于工程項目建設關系的多元性、復雜性、多變性、履約周期長等特征及金額大,市場競爭激烈等構成了項目承包合同的風險性。因此,慎重分析研究各種風險因素,在簽定合同中盡量避免承擔風險的條款,在履行合同中采取有效措施,防范風險發(fā)生是十分重要的。
[參考文獻]:
1·概述
合同是一種契約，是當事人之間依法確定、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。市場經(jīng)濟要求公平有序地競爭，競爭的秩序要靠法規(guī)來規(guī)范。依法簽定的工程合同是工程實施的"法典"、競爭的"規(guī)則"、運行的"軌道"。
工程合同管理有兩個層次:第一層次是政府對工程合同的宏觀管理，第二層次是工程師對合同實施的具體管理。
在發(fā)達國家和地區(qū)，政府對工程合同的管理主要體現(xiàn)在以下四個方面:
·制定法規(guī)
·授權專業(yè)人士組織(學會)編制標準合同條件
·設置專門機構監(jiān)督合同執(zhí)行
·調(diào)解機構、仲裁機構和法院處理合同爭議，維護合同當事人的合法權益。
2·制定法規(guī)
政府通過制定法規(guī)，對合同的主要內(nèi)容、簽定以及合同爭議的解決等進行原則上的規(guī)定，如:美國的《建筑統(tǒng)一條例》，日本的《建筑業(yè)法》等對工程承包合同的主要內(nèi)容等進行了原則規(guī)定。
又如由德國建筑工程承發(fā)包委員會(DVA)編制，德國工業(yè)標準委員會(DIN)審定作為工業(yè)標準頒發(fā)，適用于建筑工程的"承發(fā)包條例"(簡稱VOB)，是進行工程承發(fā)包以及合同管理的依據(jù)，雖然它不是建筑法，不居于正式法律，只是一種條例，但是，它規(guī)定一切國家投資的項目必須嚴格遵照此條例。
3·授權專業(yè)人士組織(學會)編制標準合同文件
制定標準的合同條件是政府對合同進行管理的重要措施。國際上較著名的一些標準合同條件一般是由代表各方利益的權威專業(yè)人士組織制定，由政府認可，工程參與各方可參照執(zhí)行。經(jīng)過長期的工程實踐，再進行修改完善。這些標準合同條件能比較公平合理地劃分風險責任和權利義務，一般較科學、嚴謹，易于為合同雙方所接受;長期使用為廣大工程管理人員所熟悉，便于理解和溝通，大大地減少了合同當事人之間的誤解和沖突，節(jié)省招投標和合同管理的精力和費用。
4·工程師對工程合同實施的管理
在發(fā)達國家和地區(qū)，對工程合同的具體管理任務一般由工程師即專業(yè)人士完成。在國際上通行的標準合同文本中，對工程師在合同管理中的地位均有具體規(guī)定，如FIDIC條款。這些具有豐富的工程合同管理經(jīng)驗的工程師，作為獨立的第三方，比業(yè)主更能有效、科學地進行工程合同管理，有利于工程合同全面、正確地履行。
二、索賠
1·概述
索賠是工程合同管理的關鍵，索賠的實質(zhì)是對合同價進行公平合理的調(diào)整，是市場經(jīng)濟的特征在建建工程管理中的體現(xiàn)。通過立法確定索賠在工程合同管理中的應有地位，制定索賠處理和爭議解決的程序、方法、方式是政府對合同進行宏觀控制管理的重要措施之一。
2·國際上的爭議友好解決方式
美國在工程合同爭議解決實踐中積累了豐富的經(jīng)驗，有多種中間調(diào)解方式，統(tǒng)稱為 "解決合同爭端的替代方法(Altemat Disputes Resolution-ADR)，其中由雙方共同指定一人或多人作為中間調(diào)解人的方式有以下凡種:
·小型審理
·中間審理
·合同爭議評審團
上述幾種方式雖然略有區(qū)別，但本質(zhì)上類似，其結論一般都不具備最終的法律約束力，除非合同雙方另有約定。下面以DRB為例介紹中間調(diào)解方式:
1.爭議評審團DRB
爭議評審團起源于美國，經(jīng)過多年的實踐，美國在這方面已經(jīng)取得了成功的經(jīng)驗，其實質(zhì)是爭議雙方邀請第三者進行中間調(diào)解，不過它的組織和工作程序比較完善，由十四個建筑業(yè)有關機構和代表組成的美國建筑業(yè)爭議解決委員會，協(xié)助美國仲裁協(xié)會(AAA)制定了一種可供建筑業(yè)選擇使用的爭議解決程序（ADR）。
爭議評審團成員的組成是由雙方各選定一名工程合同方面的專家，該專家要得到對方認可，然后再由被選定的兩人共同推薦第三人作主席組成。
爭議評審團的優(yōu)點如下:
·費用由合同雙方共同負擔，爭議評審團為雙方服務，易保證其公正性和中立性。
·成員不得與合同任何一方有妨礙其行為公正的聯(lián)系。
·爭議評審團要在工程一開工就介人工程，并定期訪問現(xiàn)場，能夠及時了解工程進展、有關合同執(zhí)行情況和索賠事宜以及潛在的爭議。
·爭議評審團成員都是工程技術合同管理方面的權威，以保證其評審結果的科學性和影響力。
盡管評審結果對合同雙方不具有法律最終約束力，但大多數(shù)情況下都會為雙方所接受，即使提交仲裁或訴訟，仲裁機構和法庭大都會尊重評審團的評審結果。評審團在解決大型國際工程合同爭端中已日益表現(xiàn)出強大的生命力。有些合同條款將采用評審團方式特別古專用條款中說明。世界銀行己作出規(guī)定:凡其貸款超過5000萬美元的項目，都要求在仲裁之前采用評審團方式進行調(diào)節(jié)，并且制定了有關評審團的評審程序和組成的建議條款，作為對FIDIC條款的修改。
其他國家和地區(qū)也有類似的做法，如香港的DRA(Disputes Resolution Advisor)方式。
2.合同上訴委員會 (The Contract Appeals Board-CAB)
美國的合同上訴委員會是美國各級政府建設部門都設置的一個組織，其職責是主持解決該部門內(nèi)有關的合同爭端。為了規(guī)范合同上訴委員會的工作，美國國會先后通過并頒布了 "合同爭端法"(The Contract Disputes Act of 1978)，及"法庭改組法"(the court reorganization act of1982)，成為各級建設部門合同上訴委員會的工作綱領，其目的是及時地審理解決合同爭端(合同糾紛)，減少法庭訴訟的數(shù)量。
美國聯(lián)邦政府合同上訴委員會對合同爭端處理工作，做了以下的規(guī)定:
·各級政府建設部門的合同上訴委員會必須有3名以上的專職審理員。他們應具備5年以上的公共合同法律方面的經(jīng)驗，由各級建設部門的領導任命。
·在合同爭端審理期間，承包商仍應按合同要求繼續(xù)施工，不得停工。
·合同上訴委員會可以發(fā)出傳票，要求合同爭端的有關人員出庭作證。如拒不出庭，當?shù)氐牡胤椒ㄔ簩⒚钇涑鐾?否則，以藐視法律治罪。
·合同上訴委員會作出的審理決定，爭議雙方如不服從，皆有權向上一級法庭起訴，即可向"美國索賠法院"(the U.S. claim Court)，各級"上訴法庭"(the court of appeals)，甚至"美國最高法院"(the U.S. Supreme court)上訴。
從以上合同爭議調(diào)解組織的工作特點可以看出:
·無論是工程建設單位，或者是各級政府的建設部門，都把及時地解決合同爭端放在重要的地位，要求及時合理地解決合同爭端，防止其大量地轉(zhuǎn)入法院訴訟范疇。
·許多合同爭端調(diào)解組織之所以能夠發(fā)揮作用，是由于受到政府及法律上的支持，帶有準法律的性質(zhì)。
·合同爭端審理組織做出的調(diào)解決定，雖一般不具備法律上的約束力，爭議雙方或其中任何一方可以拒絕接受，但如果爭議雙方在接受審理以前達成協(xié)議，同意審理組織的調(diào)解決定具有約束力，該調(diào)解決定一旦證式做出，對爭議雙方均有法律上的約束力，雙方必須遵照執(zhí)行。
3·合同爭端的最終解決方式——仲裁或訴訟
仲裁或訴訟是解決合同爭端的兩種最終方式，屬于法律最終解決方式。國際仲裁慣例是或裁或?qū)徶疲春贤p方只能選擇仲裁或訴訟兩種方式中的一種，且結果具有最終法律約束力。仲裁的另一個特點是仲裁不執(zhí)行屬地原則，而由合同雙方共同選定某一仲裁機構進行，由法院保證其得以強制執(zhí)行。
盡管仲裁或訴訟不是合同爭端采用最多、最合適的方式，但由于其具有法律的強制性，它的存在對雙方采用友好解決方式具有很強的造勢作用。在這兩種方式中廣般國家都強調(diào)盡量采用國際仲裁的方式，且多數(shù)標準合同條件都有專門的仲裁條款，合同雙方會在專用條款中將所要選擇的仲裁機構給予明確。國際仲裁機構都有一套自己嚴密成熟的仲裁章程、規(guī)則和程序。
世界各國一般都會制定仲裁法來規(guī)范仲裁行為，其中包括工程合同爭議仲裁。由于工程合同的專業(yè)復雜性，有些國家會針對工程仲裁專門立法和成立仲裁機構。
美國仲裁協(xié)會(AAA)是美國最有權威的仲裁機構。它制定了《建筑業(yè)仲裁規(guī)范》，該規(guī)則是由仲裁協(xié)會征求了美國土木建筑行業(yè)的討論意見后最后定稿的，作為仲裁法來執(zhí)行。仲裁規(guī)則對土木工程施工合同爭議的仲裁詳細規(guī)定了仲裁的組織、程序、工作方法、裁決方式、仲裁費用等，是比較完善的仲裁法規(guī)。
德國的仲裁是由合同雙方各選定一仲裁機構，由選定的兩個仲裁機構進行協(xié)商，若協(xié)商不成，或合同雙方對協(xié)商結果不服，再由兩個仲裁機構共同選定第三個仲裁機構進行仲裁，其結果為最終裁定。這與一般國際仲裁慣例不同。
三、建設工程風險管理
風險管理(Risk Management)就是人們對潛在的意外損失進行辨識、評估、預防和控制的過程。建筑工程由于其規(guī)模大，周期長，生產(chǎn)的單件性和復雜性等特點，在實施過程中存在著許多不確定的因素，比一般產(chǎn)品生產(chǎn)具有更大的風險，進行風險管理尤為重要。風險管理是對項目目標的主動控制。首先對項目的風險進行識別，然后將這些風險定量化，對風險進行控制。國際上把風險管理看作是項目管理的組成部分。風險管理和目標控制是項目管理的兩大基礎。
在西方發(fā)達國家和地區(qū)，風險轉(zhuǎn)移是工程風險管理對策中采用最多的措施，工程保險和工程擔保是風險轉(zhuǎn)移的兩種常用方法。
1·工程保險
工程保險是指業(yè)主和承包商為了工程項目的順利實施，向保險人(公司)文付保險技，保險人根據(jù)合同約定對在工程建設中可能產(chǎn)生的財產(chǎn)和人身傷害承擔賠償保險金責任。
國際上強制性的工程保險主要有以下幾種:
·建筑工程一切險，附加第三者責任險。
·安裝工程一切險，附加第三者責任險。
·社會保險(如人身意外傷害險，雇主責任險和其他國家法令規(guī)定的強制保險)。
·機動車輛險。
·十年責任險和二年責任險。
·專業(yè)責任險。
建筑工程一切險和安裝工程一切險是對工程項目在實施期間的所有風險(不包括除外責任)提供全面的保險，即對施工期間工程本身、工程設備和施工機具以及其他物質(zhì)所遭受的損失予以賠償，也對因施工而給第三者(Third Party)造成的人身傷亡和物質(zhì)損失承擔賠償責任。
過去，一切險的投保人多數(shù)為承包商，現(xiàn)在，國際上普遍推行由業(yè)主投保工程一切險。
在國際上，建筑師、結構工程師等設計、咨詢專業(yè)人士均要購買專業(yè)責任險，對由于他們的設計失誤或工作疏忽給業(yè)主或承包商造成的損失，將由保險公司賠償。
國際上工程涉及的自愿保險有以下凡種:
·國際貨物運輸險 (International Cargo Transport)
·境內(nèi)貨物運輸險
·財產(chǎn)險
·責任險
·政治風險保險
·匯率保險
美國保險分為兩大類:一類是生命和健康保險，另一類是財產(chǎn)和意外傷害。工程保險屬于財產(chǎn)保險和意外傷害保險。
美國工程保險險種:
·承建商險(Builders Risk)，相當于建筑工程一切險。
·安裝工程險(Installation Floater)，即安裝工程一切險。
·勞工補償險 (Workers Compensation)，即工傷險和意外傷害險。
·承包商設備險(Contraction Equipment)。
·機動車輛險(Automobile)。
·一般責任險(General Liability)。
·職業(yè)責任險(Professional Risk)。
還有兩種由業(yè)主將工程項目各方風險綜合起來，統(tǒng)一向保險公司投保的保險項目，一是"綜合險"(Wrap-up)，二是傘險(Umbrella)。
美國工程保險的通行做法和特點是:
·保險經(jīng)紀人在保險業(yè)務中充當重要角色。
·健全的法律體系為工程保險業(yè)發(fā)展提供了保障。
·投保人、保險商通力合作是控制意外損失的有效途徑。
·保險公司返賠率高、利潤率低。
2·工程擔保
工程擔保是指擔保人 (一般為銀行、擔保公司、保險公司、其他金融機構、商業(yè)團體或個人)應工程合同一方(申請人)的要求向另一方 (債權人)作出的書面承諾。
工程擔保是工程風險轉(zhuǎn)移措施的又一重要手段，它能有效地保障工程建設的順利進行，許多國家政府都在法規(guī)中規(guī)定要求進行工程擔保，在標準合同條件中也含有關于工程擔保的條款。
國際上常見的工程擔保種類如下:
(1)投標擔保 (Bid Bond/Tender Guarantee)。
指投標人在投標報價之前或同時，向業(yè)主提交投標保證金(俗稱抵押金)或投標保函，保證一旦中標，則履行受標簽約承包工程。一般投標保證金額光標價的0·5%-5%。
(2)反行擔保(Performance Bond)。
是為保障承包商履行承包合同所作的一種承諾。一旦承包商沒能履行合同義務，擔保人給予賠付，或者接收工程實施義務，而另覓經(jīng)業(yè)主同意的其他承包商負責繼續(xù)反行承包合同義務。這是工程擔保中最重要的，且是擔保金額最大的一種工程擔保。
(3)預付款擔保 (Advance Payment Guarantee)。
要求承包商提供的，為保證工程預付款用于該工程項目，不準承包商挪作他用及卷款潛逃。
(4)維修擔保(Maintenance Bond)。
是為保障維修期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷時，承包商負責維修而提供的擔保。維修擔保可以單列，也可以包含在履約擔保內(nèi)，有些工程采取扣留合同價款的5%作為維修保證金。
以上四種擔保是國際上常見的工程擔保種類，除此之外還有兒種:
(5)反擔保。
即擔保人為了防止向債權人賠付后，不能從被擔保人處取得補償，往往要求被擔保人另外提交反擔保作為擔保人開具擔保的條件，這樣，一旦發(fā)生擔保人代被擔保人賠付后，就可以從反擔保的擔保人處取得補償。
(6)付款擔保( Payment Bond)
是指業(yè)主要求承包商提供的為保證承包商按時向分包商、供貨商、支付款的擔保。
(7)業(yè)主支付擔保。
指業(yè)主向承包商出具的擔保，業(yè)主如不按照合同規(guī)定的支付條件支付工程款給承包商，由擔保人向承包商付款。
(8)分包擔保(Subcontract Bonds)。
在工程建設中，總承包商要為分包商的工作對業(yè)主負完全的負責。因而，總承包商為了保障自己不被分包所累，防止分包商違約與負債，通常要求分包商提供履約擔保。
(9)臨時進口物資稅收擔保
關鍵詞：投標 風險管理 預控
中圖分類號：TU723 文獻標識碼： A
企業(yè)存在的經(jīng)營風險包括來自企業(yè)外部的環(huán)境風險和來自企業(yè)內(nèi)部管理的流程風險。而具體在簽訂和履行合同時，除經(jīng)濟業(yè)務本身的風險外，會面臨諸如違法違規(guī)招致處罰的制度風險、合同一方違約導致的信用風險以及合同內(nèi)容約定不明或失誤導致糾紛和損失的條款風險。正確簽訂合同，往往能規(guī)避和化解上述風險。
一、企業(yè)在投標前對應進行調(diào)查，目的是規(guī)避經(jīng)濟風險，實現(xiàn)企業(yè)目的。企業(yè)中標后，就進入建設施工合同簽訂階段，這時應注意合同當事人的資質(zhì)和合同簽訂形式的確定。建筑施工企業(yè)一般以書面形式或公證形式簽訂合同。
1、書面形式： 書面形式是指合同書、信件或數(shù)據(jù)電文等記載內(nèi)容的形式。雙方協(xié)商同意的修改，也是合同的組成部分。法律、法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。書面合同在發(fā)生糾紛時舉證方便，容易分清責任，是當事人最為普遍采用的一種合同約定形式。
2、公證形式： 公證形式是依當事人約定或法律規(guī)定，以國家公證機關對合同內(nèi)容加以審查公證的方式，訂立合同的形式。公證機關一般均以合同的書面形式為基礎，對合同內(nèi)容的真實性和合法性進行審查確認后，在合同書上加蓋公證印鑒，以資證明。一旦發(fā)生糾紛，經(jīng)過公證的合同具有最可靠的證據(jù)力，當事人除有相反的證據(jù)外，不能。公證采取自愿原則。
二、在簽訂合同時要充分研究合同的條款。合同的條款包括交易性條款和救濟性條款。合同交易性條款規(guī)定了合同當事人和具體事項，是完成經(jīng)濟活動必需具備的條款。《合同法》第十二條，合同一般應具備的條款前六項內(nèi)容，就是交易性條款。
1、合同當事人情況：首先，合同當事人必須具有合格主體資格。合同當事人的資質(zhì)、履約能力能否適合合同內(nèi)容，符合法律的強制性或指導性的規(guī)范，是審查合同是否有效的一個重要標準。主體不合格的合同是無效合同。其次，合同如果是企業(yè)的法定代表人或其他合同當事人授權的經(jīng)辦人或人代為簽訂的，在審查合同主體是否合格的同時，還應注意審查合同簽訂人是否取得委托人的委托證明，并根據(jù)授權范圍以委托人的名義簽訂。
2、標的：標的違法是指合同的標的物為國家法律、行政法規(guī)所禁止流通，或限制流通的專賣、專控物質(zhì)不是由專業(yè)公司或經(jīng)專門部門批準后經(jīng)營。涉及知識產(chǎn)權的標的物，應注意符合國家有關規(guī)定。合同標的違法，必然導致整個合同無效。
3、數(shù)量，質(zhì)量，價款或報酬，履行期限、地點和方式：合同的這四項交易性條款非常重要。除了要符合經(jīng)濟性，保證實現(xiàn)企業(yè)目的外。還要注意其內(nèi)容是否有違法及風險所在。如質(zhì)量標準要遵守國家有關產(chǎn)品質(zhì)量的法規(guī)規(guī)定。如果有國家規(guī)定的指令性或指導性價格的，價格條款應予遵守。合同法規(guī)定，標的物的所有權自交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。
三、掌握好合同交易性條款中的相關法律規(guī)定，對于避免違法違規(guī)帶來的制度風險很重要。而合同的救濟性條款是為了保證合同的交易安全，主要針對合同違約的信用風險的條款。《合同法》第十二條，合同一般應有的條款后兩項，就是救濟性條款。
1、違約責任：是指合同當事人因違反合同約定的義務而應承擔的法律后果。違約責任制度在合同法中居于十分重要的地位。我國現(xiàn)行合同法規(guī)定的違約責任實行的是無過錯責任的歸責原則，也就是說只要存在違約事實就應承擔違約責任。違約責任的賠償，《合同法》第113條采用了合理預見規(guī)則。在違約責任的各種形式中，最常見的是損害賠償。實踐中如何確定損失數(shù)額，尤其是如何界定間接損失，這是一個很復雜也很有趣的問題。按照一般邏輯推理，在兩個事物之間找因果關系，并不困難。但只要有因果關系的損失，違約方就應當賠償?shù)脑挘瑢嵺`中就可能發(fā)生損失無限擴大的情況。為此，創(chuàng)立了“合理預見規(guī)則”，即違約方在訂約時已經(jīng)或應當預見到的因違約將會發(fā)生的損失，才是他應當賠償?shù)膿p失。《合同法》第119條還規(guī)定了防止損失擴大規(guī)則。對于合同雙方自行約定的違約金，合同法也確立了適當性的原則。這些規(guī)定都有利于限制違約風險的無限擴大。
2、解決爭議的方法：《合同法》規(guī)定，當事人可以通過和解、調(diào)解解決合同爭議，及根據(jù)仲裁協(xié)議或條款向仲裁機構申請仲裁。沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院。企業(yè)應根據(jù)法律規(guī)定選擇既有利于解決爭議又能保護自身利益的爭議解決方法。并應特別注意訴訟的時效及中止和中斷的規(guī)定。
除上述兩個原則性條款，還應注意具體的救濟性條款。違約救濟除了要求全面履行和賠償損害外，還包括：1）定金：定金的特征包括①從屬性，即合同無效，定金約定亦無效。②實踐性，以定金的交付為成立要件。③要式性，應當書面形式約定。④限定性，具體數(shù)額由當事人約定，但不能超過主合同標的額的20%。定金可以廣泛應用于多種合同。2）違約金：違約金有法定違約金和約定違約金，約定違約金如果太高，訴訟時法院可以在一定范圍適當確定。違約金與定金，當事人只能選擇適用。另外，合同中還常有其他類似條款：3）擔保人和物：為了保證合同的依法履行，擔保法還規(guī)定了對于合同可以設立人和物的擔保。4）預付款和訂金等： 和定金不同，訂金不是一個規(guī)范的概念，是預付款的一部分，是當事人的一種支付手段，不具有擔保性質(zhì)。最高人民法院的解釋規(guī)定“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持”。定金則是保證合同履行的擔保方式之一。5）合同中標的物的保險條款：實質(zhì)也是為了保證交易安全，減少合同風險的措施之一。6）履約保證金等：按照私權自治原則當事人可以約定履約保證金、信用金等，也具有保證合同全面履行的作用。根據(jù)情況有些就是違約金，有些不符合法律規(guī)定，在訴訟中將得不到法院的支持。7）不可抗力條款：不可抗力條款也是保護合同當事人的救濟性條款。
四、只要合同的條款完善，出現(xiàn)數(shù)量，質(zhì)量，價款等爭議時，雙方比較容易通過和解、調(diào)解解決。即使仲裁或訴訟，也可以按照合同條款確定是否違約和那方違約，并合理確定如何補救和賠償。但是有時即使違約也不負補救和賠償責任，象前面提到的不可抗力的情形。在合同履行時，合同法還規(guī)定了兩個情形，應充分注意。
1、預期違約：在合同履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，就構成了預期違約。預期違約構成后主要的救濟，《合同法》規(guī)定了：1）“……，另一方當事人可以解除合同”。2）“……，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任”。除了對另一方的保護，其實對于提出方，也是一種保護。《合同法》規(guī)定“當事人一方違約后，對方應當采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”企業(yè)在確定不能履行合同或履行合同非常不利時，及時表明自己將不履行，利用該減輕損害規(guī)則，可以減輕損失。注意預期違約和不可抗力導致的不能履行合約是不同的，后者可以免除違約責任。2、不安抗辯權：《合同法》規(guī)定，先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情形時，可以中止履行。當然應當通知對方，并在對方提供擔保后恢復履行。不安抗辯權可以保護那些對方喪失履約能力的當事人。但是，“ 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。”因而要謹慎注意信息的可靠性。
關鍵詞：施工方；合同；風險管理
中圖分類號：TU71 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）12-00-02
一、施工合同風險管理存在的缺陷
1.對風險重要性不夠重視，合同管理工作者認知意識薄弱
施工方作為工程合同當事人一方，應當主動根據(jù)合同的約定，積極推進在質(zhì)量、工期、經(jīng)濟、技術、安全、結算、付款等所有過程中都能做到按合同履約，這所有工作均需要管理人員認真執(zhí)行及具體實施下去，但由于合同管理人員責任心不夠及執(zhí)行意識薄弱等原因，未能對合同從簽訂到履行全過程進行有效地監(jiān)管，導致工程合同風險損失中的一部分便是由合同管理人員的疏忽大意等造成。
2.合同管理體系不健全
沒有建立起一套嚴謹、合理的合同管理制度體系；沒有分別在施工單位總公司、分公司和各個項目部設立合同管理小組或者合同管理部門等諸如此類的合同管理機構，或者雖然分別設立了專門的合同管理機構，但沒有對合同的審核、簽訂、履行、變更、終止、考核等一系列過程進行規(guī)范化、系統(tǒng)化的管理，沒能對企業(yè)在經(jīng)驗、資源等方面的優(yōu)勢進行充分發(fā)揮和對項目的合同管理工作缺乏必要的監(jiān)控及指導。
3.對有關法律法規(guī)及政策規(guī)定不熟悉
因為與工程項目有關的法律法規(guī)及政策對工程項目各方面均有強制性規(guī)定，所以參與工程項目建設的各方主體必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)簽訂合同。倘若合同管理人員對這些法律法規(guī)不甚熟悉或一知半解，那么建筑單位就很有可能陷入因違反法律法規(guī)而受法律制裁的境地。
4.對合同審查及簽訂工作把關不嚴
①合同審查程序不到位。由于建筑企業(yè)工程合同大部分分布在工程項目經(jīng)理部，具有地域廣、類別多、跨度大等特點，再加上對施工單位的工程合同風險管理本身就起步較晚還有管理方法落后等一些原因，便出現(xiàn)合同審查要求條款多及雖按程序?qū)彶榈珔s不到位等一系列后果，導致這些后果的原因可能有：工程項目部受小集體利益驅(qū)使，不愿意對合同進行上報審查，擅自簽訂對企業(yè)不利的合同；審查程序不到位，有時甚至是由個別人決定，未能形成集體審查。②合同審查手段落后。對于大部分施工單位，只會運用電子郵件、郵遞、書面等常規(guī)方式對合同進行審查，除此之外，便沒有更為有效、更為先進的審查措施及手段，這樣是跟不上信息化時代的，導致信息化建設水平落后的主要原因是未能形成規(guī)范、合理的信息化管理平臺，這嚴重影響著合同審查的深度及廣度。
5.履約過程中的法律風險
①對合同風險因素中的關鍵部分重視不夠。對建設工程施工合同來講，風險管理的重中之重就是對風險的關鍵因素的控制，一般來說，主要包括各類工程文件完備與否、合同合法與否、合同是否需要批準及公證、甲方的審批手續(xù)完備與否等。②實際工作中的行為有時與合同約定不符或相脫節(jié)。在施工方合同管理人員對合同的管理過程中，當合同簽訂之后，無論是對公司總部還是現(xiàn)場的項目經(jīng)理部，他們在履行合同的過程中很多時候都沒有嚴格按照合同約定的內(nèi)容來執(zhí)行，反而往往只按以往的經(jīng)驗進行合同管理，有時甚至只依據(jù)業(yè)主的臨時指令來開展工作，而當有不利于自身利益的情況發(fā)生時卻不能做到依照合同據(jù)理力爭，這樣當然就會有實際工作行為部分脫離合同約定的現(xiàn)象出現(xiàn)，因而給合同帶來風險。
二、施工合同風險對策及措施
伴隨著問題的出現(xiàn)，我們當然就應該采取一些具體措施來規(guī)避風險或降低風險。一般來說，有風險回避、風險控制、風險轉(zhuǎn)移、風險自留這四種策略，而在實際工作中我們往往不會單單只采用一種策略，而是多種互相結合起來使用。下文中筆者將研究重心放到對風險管理的具體措施上來。以下通過幾個階段對施工合同風險控制的主要措施進行分析。
1.合同立項階段
①嚴格遵守合同立項評審制度，在整個合同全壽命周期內(nèi)，爭取對所有風險因素做到盡可能準確的風險識別，風險分析及風險評估，并依此來制定初步應對方案，待報公司相關部門討論批準后再具體實施。
②對業(yè)主方的資格信譽等狀況進行具體仔細的調(diào)查，深入了解業(yè)主的資金來源及具體安排等有關證明文件，以往項目的履約及業(yè)內(nèi)信譽等狀況，業(yè)主方的財務現(xiàn)狀、資金往來等支付信息。
③參考項目歷史數(shù)據(jù)庫中類似項目的基礎信息對所投標的項目進行分析研究，運用各種理論及方法計算出初步工程量和差異表，通過仔細分析做到預先發(fā)現(xiàn)設計及施工過程中可能出現(xiàn)的不利情況，從而就可采取相應措施并將之反映在投標報價中。
2.合同簽訂階段
①注重規(guī)范條款的合法性、準確性、完備性。仔細認真地研究適用的法律法規(guī)，確保滿足相關標準及技術規(guī)范；充分考慮合同履行過程中可能遇到的各種情況，并需在合同相關條款中予以具體詳細地規(guī)定；合同管理人員在簽訂合同時應字斟句酌，認真細致，盡可能做到使文字表述縝密嚴謹無誤，因而避免矛盾及歧義的發(fā)生。
②成立專業(yè)的合同談判小組。施工方必須有專業(yè)精干的合同談判小組，這就要求談判人員最好既要精通法律，又要懂得管理、工程造價及工程技術等各個方面，組織與合同內(nèi)容及條款有關的各個專業(yè)人員仔細逐條地審查核對每一個條款，并爭取把任何潛在風險考慮到位，做到不遺漏、不錯估，以防患于未然，否則后果可能難以估量。另外，必須在合同中把自己與業(yè)主各自的風險責任明確劃分開來，并不計一切爭取對己身有利的條件。
③在合同中需事先規(guī)定好解決爭議的方法及手段，爭議一旦發(fā)生就可以立即啟用這些可供選擇的預案，解決合同爭議的方法一般有和解、調(diào)解、仲裁及訴訟等。
3.合同履行階段
①建立有特色的合同管理制度。隨著項目的不斷推進，風險也隨之不斷增加，與此同時這也是對施工單位合同管理人員的巨大考驗。有鑒于此，必須注意積累收集各類合同管理的成功案例，并借鑒這些經(jīng)驗，再結合本工程的具體實踐進行不斷地改進及優(yōu)化，在此基礎上，合同管理工作人員在以合同為核心的前提下，對合同風險管理的各個階段作出具體明確的規(guī)定，建立起一套完整、有特色的合同管理制度。
②做好合同交底工作，及時監(jiān)控合同風險。在簽訂完合同之后，合同管理工作人員相互之間要做好合同交底工作。在合同的履行過程中，每位合同管理人員都應當把所遇到的問題及時記錄下來，再將合同的具體實施情況或工程技術等資料與合同條款進行分析比較，找出其中的偏差，并及時做好信息反饋工作，使所有合同管理工作者都對合同的具體履行情況有完整具體的認識。與此同時，管理人員應當建立規(guī)范完整的合同風險監(jiān)控機制，制定好風險控制計劃，隨時清楚地掌握風險動態(tài)，明確各自的責任，開展深入細致的項目風險管理工作，并提出有效的風險防范及控制措施。
③通過索賠降低自己的損失，實現(xiàn)動態(tài)管理。在合同全面履行的過程中，施工單位合同管理人員必須嚴格依照合同約定的程序，清楚了解并掌握合同的內(nèi)容，充分行使自己應有的合同權利的同時不計一切盡量限制業(yè)主方的權利或利用合同盡量降低對方的權力要求。有關合同管理工作人員要采取積極有效的措施，盡快制定好具體工作方案，及時做好工程量變更的取證、索賠及結算等相關工作。注意，在進行此類工作時，不要輕易地與業(yè)主方產(chǎn)生矛盾，而要理性地、靈活地處理糾紛，否則可能會兩敗俱傷，進而影響雙方更進一步的合作，甚至對該施工單位在業(yè)內(nèi)進一步的發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響。
④重視合同變更。在合同變更過程中，施工方對有甲乙雙方簽字完全的文字或其它相關記錄要保留好，并以此作為索賠的依據(jù)，注意不要給業(yè)主方提供可乘之機，進而大大降低己方的風險。建議施工方在今后的工作過程中，要先等業(yè)主發(fā)給自己有暗示性的或者直接明確的變更指示或有關信函后，再向業(yè)主提出解決問題的方案，這種做法的目的是為保護自己，降低自己可能承受的風險，使得自己在處理與合同變更工作有關的過程中處于有利地位。
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【關鍵詞】工程建筑項目合同風險管理風險分配原則對策
中圖分類號： TU723.1 文獻標識碼： A 文章編號：
一．前言
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，著科技創(chuàng)新的迅速發(fā)展，建設市場的日益完善，新材料、新工藝、新技術不斷地被應用到建筑領域 ,使得現(xiàn)代工程的規(guī)模越來越大 ,使用功能高且多樣化，工程各參與方面臨的風險也日益增加，隨,與此同時。合同風險管理越來越受到人們的重視。本文根據(jù)目前建筑市場上的現(xiàn)狀，說明工程合同風險管理的重要性。合同管理是建筑施工企業(yè)在市場競爭條件下，承攬工程的重要管理環(huán)節(jié)，加 強合同的風險管理是保障企事業(yè)利益的重要手段之一。施合同管理風險防范與控制是降低經(jīng)營風險、提高經(jīng)濟效益、增強競爭力的關鍵環(huán)節(jié),需要在合同管理的全過程進行風險防范與控制。本文首先對我國目前工程項目管理的現(xiàn)狀進行了簡單的分析，然后就當前施工企業(yè)在合同管理中存在的主要問題提出對策，是降低風險、提高經(jīng)濟效益的有效途徑。
二．工程合同風險的概念與特性
工程項目的構思、目標設計、可行性研究、設計和計劃都是建立在正常的、理想的技術、管理和組織及對將來情況政治、經(jīng)濟、社會、自然等預測基礎上的。而在項目實施及運行過程中這些因素都有可能會產(chǎn)生變化在各個方面都存在著不確定性。這些變化會使得原定的計劃、方案受到干擾使原定的目標不能實現(xiàn)。這些事先不能確定的內(nèi)部和外部的干擾因素人們將它們稱之為風險。風險是項目系統(tǒng)中的不可靠因素。 工程中常見的風險有外界環(huán)境的風險環(huán)境風險是工程項目中的其他風險的根源工程的技術和實施方法等方面的風險項目組織成員資信和能力風險管理過程風險其中含有合同管理的風險。 合同風險是是指合同中的以及由合同引起的不確定性。工程合同風險可能有如下幾種
1.由合同種類所定義的風險。合同風險首先與所簽訂的合同的類型有關。如果簽訂的是固定總價合同則承包商承擔全部物價和工程量變化的風險而對成本加酬金合同承包商不承擔任何風險對常見的單價合同風險由雙方共同承擔。
2.合同中明確規(guī)定的應由一方承擔的風險。 即對上述列舉的工程項目中的幾類風險通過合同定義和分配明確規(guī)定或隱含的風險承擔者則成為合同風險。
（一）工程承包合同明確規(guī)定業(yè)主風險如工程變更的范圍、承包商的索賠、業(yè)主風險和不可抗力等條款。
（二）承包商風險。工程施工合同中關于承包商的風險的規(guī)定比較具體
3．合同缺陷導致的風險。
（一）條文不全面不完整沒有將合同雙方的責權利關系全面表達清楚沒有預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。導致合同過程中的激烈爭執(zhí)最終導致?lián)p失。
（二）合同表達不清晰、不細致、不嚴密、有錯誤、矛盾、二義性。
（三）合同簽訂、合同實施控制中的問題。對合同內(nèi)容理解錯誤不完善的溝通和不適宜的合同管理等導致的損失。 招標文件的語言表達方式、表達能力、承包商的外語水平、專業(yè)理解能力或工作細致程度以及做標期和評標期的長短等原因都可能導致合同風險。
3.合同風險的特性。 合同風險事件可能發(fā)生也可能不發(fā)生但一經(jīng)發(fā)生就會給業(yè)主或承包商帶來損失給工程的實施帶來影響。每個風險事件發(fā)生都有相關連且不可避免的費用這些費用必須在過程中由某一方承擔。風險的對立面是機會它會帶來收益。
合同風險是相對的可以通過合同條文定義風險及其承擔者。在工程中如果風險成為現(xiàn)實則由承擔者主要負責風險控制并承擔相應損失責任。
三．工程程合同風險分配
1.合同風險分配的重要性
合同風險如何負擔是決定合同形式的主要影響因素之一。合同的起草和談判實質(zhì)上很大程度上是風險的分配問題。作為一份完備的公平合同不僅應對風險有全面的預測和定義而且應全面地落實風險責任在合同雙方之間公平合理地分配風險。
2.風險分配應遵循以下原則
（一）積極對待風險分配。合同文本要使風險歸屬清楚責任明確而不是躲避、推卸。明確索賠事件使承包商放心報價
（二）靈活進行風險分配以適應具體的情況
（三）合理進行風險分配鼓勵各方面積極地控制促使各方積極工作特別能使理性、誠實的和有能力的承包商易于中標通過努力獲得利潤不鼓勵投機和冒險
（四）注意保護雙方利益。不應該僅僅考慮保護業(yè)主的利益應該更多考慮如何使工程高效率、低成本的獲得成功。
（五）從工程整體效益的角度出發(fā)最大限度地發(fā)揮雙方的積極性 風險的分配必須按照有利于項目成功的可能性最大分配。從項目整體來說風險承擔者的風險損失低于其他方的因風險的收益在收益方賠償損失方的損失后仍然獲利這樣的分配是合理的。
（六）公平合理責權利平衡 對工程合同而言風險分配必須符合公平原則。
（七）符合現(xiàn)代工程管理理念 在風險分配中要考慮現(xiàn)代工程管理理念和理論的應用如雙方伙伴關系、風險共擔、達到雙贏的目的等。
（八）符合工程慣例 風險分配應符合工程慣例即符合通常的工程處理方法一方面慣例一般比較公平合理較好反映雙方的要求另一方面合同雙方對慣例都很熟悉工程更容易順利實施。 按照慣例承包商承擔對招標文件理解環(huán)境調(diào)查的風險報價的完備性和正確性風險施工方案的安全性、正確性、完備性、效率的風險材料和設備采購風險自己的分包商、供應商、雇用的工作人員的風險工程進度和質(zhì)量風險等。 業(yè)主應承擔的風險包括招標文件及所提供資料的正確性工程量變動、合同缺陷設計錯誤、圖紙修改、合同條款矛盾、二義性等風險國家法律變更風險一個有經(jīng)驗的承包商不能預測的情況風險不可抗力因素作用業(yè)主雇用的監(jiān)理工程師和其他承包商風險等。 而物價風險的分擔比較靈活可由一方承擔也可劃定范圍由雙方共同承擔。
四．工程建筑合同管理中出現(xiàn)的問題及其原因
1出現(xiàn)的問題
(一)投標階段的問題。首先是承包人對市場調(diào)查不夠，在可選擇的招標工程中，對某些工程的特點、性質(zhì)、規(guī)模、業(yè)主資信狀況、市場狀況和競爭者狀況等了解不夠，不加選擇，有標就投。其次是未全面了解發(fā)包人對招標工程的難度、對承包人的資質(zhì)要求以及中標后的合同風險等。再次是未對招標文件和合同文本進行認真分析、仔細審查。
(二)合同審查和簽訂階段的問題。我國《合同法》明文規(guī)定: 建設工程應當采用書面形式。然而在實踐中存在許多先施工再補簽合同的情況，就使得這一法律規(guī)定流于形式，由于工程項目復雜，風險因素極多，為有效控制風險，這種情況應該堅決避免。合同正式簽訂前應進行嚴格的審查把關。
(三) 合同履約階段的問題。在合同的履行過程中存在矛盾，應該積極與對方協(xié)調(diào)，力爭達成補充協(xié)議。而一旦無法協(xié)調(diào)成功，就應該通過索賠的方式，維護自己的合法權利。工程索賠貫穿項目實施的全過程，重點在施工階段，涉及范圍相當廣泛。比如工程量變化、設計有誤、加速施工、施工圖變化、不利自然條件或非乙方原因引起的施工條件的變化和工期延誤等。對承包商而言，不善于工期索賠必然導致工期延誤的風險。不善于費用索賠必然導致巨大的經(jīng)濟損失，甚至虧本。實踐證明：如果善于進行施工索賠，其索賠金額往往大于投標報價中的利潤部分，即將風險轉(zhuǎn)化為了利潤。
(四) 合同備案的問題。主要包括法律意識淡薄；對承發(fā)包主體資格的審查缺乏深度；管理措施不配套；缺乏依法查處和打擊不正當競爭行為的權威性；部分企業(yè)施工合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)較低。
2. 合同管理中產(chǎn)生上述問題的主要原因
(一) 合同法律環(huán)境不好。我國建筑業(yè)合同法律體系還不夠完善，部分法律條文不夠嚴謹，有漏洞可鉆；有法不依的現(xiàn)象十分嚴重、執(zhí)法不嚴的問題時有發(fā)生；合同管理人員法律意識薄弱，合同未依法訂立，導致所簽訂的合同無效。
(二) 不重視合同文本分析。合同訂立時缺乏預見性，缺少對合同文本的分析。在工程實施過程中常常因為缺少某些重要的條款，雙方對某些條款的理解有差異或?qū)贤L險預估不足等問題而發(fā)生爭執(zhí)。
(三) 專業(yè)的合同管理人才匱乏，對索賠工作不重視。合同管理涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術知識、法律知識和造價管理知識。缺乏自我保護、維護自身正當權益的意識。對具有上述素質(zhì)的合同管理人員應不斷充實，以增強合同管理力量。
(四)合同管理意識淡薄，合同管理手段落后。在實際工作中，隨著市場的規(guī)范運作和市場形勢的發(fā)展變化，合同管理會不斷產(chǎn)生新的問題，提出新的要求。這就需要不斷完善合同管理制度。一些施工企業(yè)合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定。
(五) 缺乏有效的分包合同管理。分包合同中總承包人和各專業(yè)分包人之間，及各分包人之間的合同界面不清，責、權、利不明確。
五．工程合同風險的防范與分析
1.經(jīng)濟措施
（一）業(yè)主在投資預算中采取的措施 ①業(yè)主在投資預算中考慮可能的風險留有一定的風險準備金。②在單價合同中專門列“暫定金額”項。以考慮在本合同實施中可能有遺漏或不確定的工作的費用。
（二）承包商在報價中采用的措施 ①提高報價中的不可預見風險費。對風險大的合同承包商可以提高報價中的風險附加費為風險作資金準備以彌補風險發(fā)生所帶來的部分損失使合同價格與風險責任相平衡。②采取一些報價策略。許多承包商采用一些報價策略以降低、避免或轉(zhuǎn)移風險。如將工程中的一些風險大、花錢多的分項工程或工作拋開僅在報價單中注明由雙方再度商討決定。這樣大大降低總報價從而用低價吸引業(yè)主取得商談機會在議價談判和合同談判中逐漸提高報價。或在報價單中將一些花費大、風險大的分項工程按成本加酬 金的方式結算。③在法律和招標文件允許的條件下在投標書中使用保留條件、附加或補充說明這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。
2.合同措施
（一）合同中的保全措施。 業(yè)主除了通過合同嚴格規(guī)定承包商風險設置科學的管理程序以控制工程而且可以設置一些保全措施以防止承包商風險。如保留金承包商材料進場就作為業(yè)主的財產(chǎn)承包商不得再調(diào)出工程擔保等。
（二）通過談判完善合同。 合同雙方都希望簽訂一個有利的、風險較少的合同。但在工程過程中許多風險客觀存在問題是由誰來承擔。減少或避免風險是承包合同談判的重點。合同雙方都希望推卸和轉(zhuǎn)嫁風險通過合同談判來完善合同條文使合同能體現(xiàn)雙方責權利關系的平衡和公平合理。①充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況在合同中予以詳細、具體的規(guī)定防止以外風險。所以合同談判的目標首先是對合同條文拾遺補缺使之完整。②使風險型條款合理化力爭對責權利不平衡條款、單方面約束性條款作修改或限定防止獨立承擔風險。③將一些風險較大的合同責任推給業(yè)主以減少風險。當然常常也相應地減少收益如管理費和利潤的收益機會。④通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包商權益的保護性條款。
3.工程保險。
工程保險是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風險的一種重要手段。當出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風險造成財務損失時承包商可以向保險公司索賠以獲得一定數(shù)量的賠償。 一般在合同文件中業(yè)主都已指定承包商投保的種類并在工程開工后就承包商的保險做出審查和批準。通常承包工程保險有工程一切險、施工設備保險、第三方責任險、人身傷亡保險等。
4.技術和組織的措施。 在承包合同的簽訂和實施過程中采取技術的和組織的措施以提高應變能力和對風險的抵抗能力。
六．結束語
隨著國家改革開放的進一步深入發(fā)展,我國建筑施工企業(yè)已經(jīng)越來越多地進入到工程承包這一大市場中建筑工程項目必須實施規(guī)范性的合同管理,加強合同管理中的風險管控,才能滿足項目管理的需要。建筑工程項目合同風險管理應當遵循健全、合理、制衡、獨立的原則，建筑企業(yè)必須建立健全一套行之有效、嚴格的規(guī)章制度和可操作的業(yè)務流程,形成完善的合同管理體系,才能具有強有力的執(zhí)行力,才能維護好企業(yè)的經(jīng)濟利益和合法權益。．
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