時(shí)間:2023-12-15 11:42:01
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國際稅法(InternationalTaxLaw)是一門年輕的法學(xué)學(xué)科,其基本范疇與基本理論尚處在形成時(shí)期,關(guān)于國際稅法的一系列最基本的理論問題如國際稅法的調(diào)整對(duì)象、概念、性質(zhì)、基本原則、體系與地位等等,學(xué)界尚未取得一致觀點(diǎn)。我們本著“百花齊放、百家爭(zhēng)鳴”的態(tài)度,對(duì)國際稅法的一系列基本理論問題予以評(píng)述與研究,以期能推動(dòng)中國國際稅法學(xué)基本范疇體系的形成與成熟。
(一)國際稅收的概念
國際稅法是隨著世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的,它是一種作為上層建筑的法律制度現(xiàn)象,其產(chǎn)生和發(fā)展的基礎(chǔ)是國際稅收現(xiàn)象的產(chǎn)生與發(fā)展。因此,探討國際稅法的概念就不得不首先從國際稅收(InternationalTaxation)的概念入手。
稅收是國家的象征,它是一國憑借政治權(quán)力,參與社會(huì)產(chǎn)品分配而取得財(cái)政收入的一種方式,它體現(xiàn)的是以國家為主體的特定分配關(guān)系。稅收屬于一國范圍內(nèi)的事,對(duì)于他國的人與事無權(quán)行使課稅權(quán)。但隨著國際經(jīng)濟(jì)交往的不斷發(fā)展與各國經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的不斷加深,特別是自第二次世界大戰(zhàn)以來,隨著國際經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、貿(mào)易、投資、交通、通訊的迅速發(fā)展,出現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)全球化與經(jīng)濟(jì)一體化,使得稅收關(guān)系也突破一國領(lǐng)域而形成國際稅收關(guān)系。
關(guān)于國際稅收的概念,學(xué)界主要存在兩大分歧。第一個(gè)分歧是國際稅收是否包括涉外稅收,在這一分歧中存在兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)為狹義說。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為,國際稅收僅指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家在憑借政治權(quán)力對(duì)從事跨國活動(dòng)的納稅人征稅時(shí)所形成的國家與國家之間的稅收利益分配關(guān)系。該觀點(diǎn)嚴(yán)格區(qū)分國家稅收與國際稅收,認(rèn)為,一個(gè)國家的稅收不論其涉及的納稅人是本國人還是外國人,也不論其涉及的課稅對(duì)象位于本國境內(nèi)還是位于本國境外,都是該國政府同其本國納稅人之間發(fā)生的征納關(guān)系,應(yīng)屬于國家稅收的范疇而排除在國際稅收概念之外,即國際稅收不包括各國的涉外稅收。第二種觀點(diǎn)為廣義說。持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為,國際稅收除了指國家與國家之間稅收利益分配關(guān)系外,還包括一國對(duì)涉外納稅人進(jìn)行征稅而形成的涉外稅收征納關(guān)系,即國際稅收除狹義的國際稅收外,還應(yīng)當(dāng)包括一國的涉外稅收。
關(guān)于國際稅收概念的第二個(gè)分歧是間接稅是否應(yīng)包在國際稅收的概念之內(nèi),關(guān)于這一分歧也有兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)為狹義說,認(rèn)為,國際稅收涉及的稅種范圍只包括所得稅和財(cái)產(chǎn)稅等直接稅,而不包括關(guān)稅、增值稅、營(yíng)業(yè)稅等間接稅。第二種觀點(diǎn)為廣義說,認(rèn)為國際稅收涉及的稅種范圍除所得稅和財(cái)產(chǎn)稅外,還應(yīng)當(dāng)包括關(guān)稅等間接稅稅種。
通過考察國際稅收的產(chǎn)生與發(fā)展,我們可以得出以下幾個(gè)結(jié)論:(1)國際稅收產(chǎn)生的基礎(chǔ)是國際經(jīng)濟(jì)一體化,或者說是跨國經(jīng)濟(jì)活動(dòng);(2)各國政府對(duì)跨國經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的稅收協(xié)調(diào),其目的不僅僅在于對(duì)“稅收利益的分配”,而且在于通過稅收協(xié)調(diào)促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展并進(jìn)而促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展;(3)對(duì)商品稅的國際協(xié)調(diào)也是國際協(xié)調(diào)的重要內(nèi)容;(4)國際稅收協(xié)調(diào)最終是通過一國政府與跨國納稅人之間的征納關(guān)系來實(shí)現(xiàn)的。因此,國際稅收的概念理應(yīng)包括一國的涉外稅收,國際稅收不能脫離一國的涉外稅收而單獨(dú)存在,沒有各國的涉外稅收征納關(guān)系,不會(huì)出現(xiàn)國家間的稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。[1]
(二)學(xué)界關(guān)于國際稅法概念的分歧
理論界對(duì)國際稅法概念的分歧與上述國際稅收概念的分歧是直接對(duì)應(yīng)的,即也存在兩大分歧,而每種分歧中也存在廣義和狹義兩種觀點(diǎn)。關(guān)于國際稅法是否調(diào)整涉外稅收征納關(guān)系,狹義說認(rèn)為,國際稅法僅僅調(diào)整國家間的稅收分配關(guān)系,而廣義說認(rèn)為,國際稅收既調(diào)整國家間的稅收分配關(guān)系,也調(diào)整國家與涉外納稅人間的涉外稅收征納關(guān)系。關(guān)于國際稅法的調(diào)整對(duì)象是否應(yīng)當(dāng)包括間接稅,狹義說認(rèn)為僅僅包括直接稅,廣義說認(rèn)為涉外性質(zhì)的關(guān)稅等間接稅也包括其中。
縱觀目前中國國際稅法學(xué)界的觀點(diǎn),主張純粹狹義說的學(xué)者已經(jīng)基本沒有了,所謂純粹狹義說,是指既認(rèn)為國際稅法不包括涉外稅法,又認(rèn)為國際稅法不包括商品稅法。絕大多數(shù)學(xué)者都主張國際稅法包括涉外稅法,一部分學(xué)者主張國際稅法包括商品稅法。近年來也有學(xué)者提出一種新的觀點(diǎn),認(rèn)為國際稅法不包括涉外稅法,但所涉及的稅收不僅僅局限在直接稅領(lǐng)域,商品稅領(lǐng)域只要存在國際稅收協(xié)調(diào),同樣屬于國際稅法的調(diào)整對(duì)象。[2]
(三)界定國際稅法概念的出發(fā)點(diǎn)
我們這里主張最廣義的國際稅法學(xué)觀點(diǎn),認(rèn)為國際稅法既包括涉外稅法也包括商品稅法。之所以主張最廣義的國際稅法觀點(diǎn),是基于以下三點(diǎn)考慮:
(1)從實(shí)用主義的觀點(diǎn)出發(fā),國際稅法學(xué)是研究調(diào)整國際稅收關(guān)系的各種法律規(guī)范的學(xué)科,目的是為了更好的解決國際稅收領(lǐng)域的問題并推動(dòng)國際稅法的發(fā)展與完善。而國際稅收領(lǐng)域中的問題并不僅僅局限在各國所簽訂的國際稅收協(xié)定,離開了各國的涉外稅法,國際稅收領(lǐng)域中的問題根本無法解決。同樣,國際稅收領(lǐng)域中的問題也不僅僅局限在直接稅領(lǐng)域,關(guān)稅、增值稅等商品稅領(lǐng)域也存在國際稅收問題,一樣需要解決。因此,為了更好的解決國際稅收領(lǐng)域中的法律問題,我們主張把所有與解決國際稅收領(lǐng)域直接相關(guān)的法律都劃入國際稅法的領(lǐng)域。
(2)從部門法劃分的觀點(diǎn)出發(fā),一般認(rèn)為,國際稅法屬于國際經(jīng)濟(jì)法中的一個(gè)子部門法,但從另外一個(gè)角度來看,國際稅法也屬于稅法的一個(gè)子部門法。而且關(guān)于國際法與國內(nèi)法的劃分,特別是國際經(jīng)濟(jì)法與經(jīng)濟(jì)法的劃分,其標(biāo)準(zhǔn)很不統(tǒng)一,學(xué)界也存在眾多分歧,把這些分歧全部拿到國際稅法領(lǐng)域中來看,一方面根本無法解決這些分歧,另一方面也阻礙了國際稅法自身理論問題的發(fā)展。所以,我們主張?jiān)谶@一問題上暫時(shí)不爭(zhēng)論,而是把這些問題留待國際稅法發(fā)展的實(shí)踐去解決。為了不束縛國際稅法的發(fā)展,我們認(rèn)為主張最廣義的國際稅法更符合國際稅法發(fā)展的自身利益。
(3)關(guān)于稅法,我們一直主張把稅法視為一個(gè)綜合法律領(lǐng)域,[3]同樣,我們也主張將國際稅法視為一個(gè)綜合法律領(lǐng)域,而不是把國際稅法視為一個(gè)嚴(yán)格的、純而又純的部門法。國際稅法的調(diào)整對(duì)象與概念并不是一個(gè)首先需要解決的問題,而是一個(gè)需要最后解決的問題,即把國際稅法的基本問題都研究清楚以后再來解決的問題,而不是首先就給國際稅法限定一個(gè)概念和范圍。應(yīng)當(dāng)是概念符合實(shí)踐的需要,而不是用概念來限定實(shí)踐的范圍。
(四)國際稅法的定義
關(guān)于國際稅法的定義,學(xué)界比較有代表性的觀點(diǎn)包括以下幾種:(1)國際稅法是調(diào)整國與國之間因跨國納稅人的所得而產(chǎn)生的國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱;[4](2)國際稅法是對(duì)國際稅收關(guān)系的法律調(diào)整,是協(xié)調(diào)國際稅收法律關(guān)系的國際法律原則、規(guī)則、規(guī)范和規(guī)章制度的總和;[5](3)國際稅法是調(diào)整國際稅收關(guān)系,即各國政府從本國的整體(綜合)利益出發(fā),為協(xié)調(diào)與國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有關(guān)的流轉(zhuǎn)稅、所得稅和財(cái)產(chǎn)稅而產(chǎn)生的、兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家與跨國納稅人或征稅對(duì)象(商品)之間形成的征納關(guān)系的國際法和
國內(nèi)法的各種法律規(guī)范的總和;[6](4)國際稅法是適用于調(diào)整在跨國征稅對(duì)象(即跨國所得和跨國財(cái)產(chǎn))上存在的國際稅收分配關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱;[7](5)國際稅法是調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系(兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱)的法律規(guī)范的總稱;[8](6)國際稅法是調(diào)整國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總和。[9]
根據(jù)我們所主張的廣義國際稅法的概念,國際稅法的定義應(yīng)當(dāng)能夠體現(xiàn)出國際稅法的兩個(gè)調(diào)整對(duì)象:國際稅收分配關(guān)系與涉外稅收征納關(guān)系;其次,國際稅法的定義應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)國際稅法的調(diào)整對(duì)象不僅局限于直接稅,還包括間接稅。上述定義有的沒有包括涉外稅收征納關(guān)系,有的沒有體現(xiàn)商品稅關(guān)系。因此,最適合本書所主張的廣義國際稅法概念的定義應(yīng)當(dāng)是:國際稅法是調(diào)整在國家與國際社會(huì)協(xié)調(diào)相關(guān)稅收的過程中所產(chǎn)生的國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[10]
(五)國際稅法的調(diào)整對(duì)象
國際稅法的調(diào)整對(duì)象,是國家與涉外納稅人之間的涉外稅收征納關(guān)系和國家相互之間的稅收分配關(guān)系。從發(fā)展趨勢(shì)來看,國際稅法總是同時(shí)對(duì)涉外稅收征納關(guān)系和稅收分配關(guān)系進(jìn)行共同調(diào)整的,已經(jīng)很難明顯區(qū)分出國際稅法只調(diào)整其中一種關(guān)系而不調(diào)整另一種關(guān)系。盡管從單個(gè)的國際稅收法律規(guī)范來看,其調(diào)整對(duì)象的單一性仍然存在,但已顯得很模糊了。“國家對(duì)跨國納稅人具體征收的每一項(xiàng)稅收,其中既包括了國家對(duì)跨國納稅人的跨國所得的征納關(guān)系,也涉及國家之間的稅收分配關(guān)系。”[11]因?yàn)闊o論如何,國際稅收條約或協(xié)定必然最終要在國家的涉外稅法中體現(xiàn)并依據(jù)這些涉外稅法才得以實(shí)施;而國家在制定或修改本國涉外稅法時(shí),也必須考慮到本國締結(jié)或參加的國際稅收條約和協(xié)定以及有關(guān)的國際稅收慣例,創(chuàng)造本國涉外稅收法制與國際稅法相銜接的“軌道”,從而使本國的涉外稅法不可避免地帶有“國際性”的烙印。
國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個(gè)整體成為國際稅法的調(diào)整對(duì)象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同。這在于:從國際稅收關(guān)系的形成來看,國家的涉外稅收征納關(guān)系的出現(xiàn)早于國家間的稅收分配關(guān)系的產(chǎn)生,后者是以前者為邏輯前提而導(dǎo)致的必然結(jié)果。所以,我們?cè)诒硎錾峡偸前褔业纳嫱舛愂照骷{關(guān)系放在前面。然而從關(guān)系的本質(zhì)來看,盡管國家的涉外稅法具有鮮明的“國際性”,但同時(shí)也是其國內(nèi)稅法的組成部分之一,涉外稅收征納關(guān)系與國內(nèi)稅收征納關(guān)系并無本質(zhì)不同;而國家間的稅收分配關(guān)系則從根本上促成了國際稅法作為國際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)獨(dú)立法律分支的最終形成,并成為其區(qū)別于國內(nèi)稅法的本質(zhì)特征。
二、國際稅法的性質(zhì)
國際稅法的性質(zhì),是指國際稅法區(qū)別于其它法律領(lǐng)域的根本屬性。關(guān)于國際稅法的性質(zhì)問題,學(xué)界尚沒有學(xué)者深入研究。我們認(rèn)為國際稅法的性質(zhì)是與國際稅法的調(diào)整對(duì)象、概念、淵源、體系和地位等一系列基本理論問題直接相關(guān)的,國際稅法的性質(zhì)是國際稅法的調(diào)整對(duì)象以及法律淵源在法律規(guī)范上的體現(xiàn)。深入研究這一問題,對(duì)于研究國際稅法的概念、淵源、體系和地位等基本理論問題都具有重要意義。事物的性質(zhì)總是在一定的參照系中,在與其他相關(guān)事物的比較中體現(xiàn)出來的,因此,我們研究國際稅法的性質(zhì)也要放在一定的參照系中。根據(jù)學(xué)界討論法律規(guī)范性質(zhì)所使用比較多的參照系,我們選取了公法和私法、國際法和國內(nèi)法以及實(shí)體法和程序法等三個(gè)參照系,分別探討國際稅法在這三個(gè)參照系中的性質(zhì)。
(一)公法兼私法性質(zhì)
公法與私法是古羅馬法學(xué)家烏爾比安首先提出,后來廣泛流行于大陸法系國家的一種法律分類方法。烏爾比安認(rèn)為:“有關(guān)羅馬國家的法為公法,有關(guān)私人的法為私法?!盵12]當(dāng)時(shí)羅馬法學(xué)家并沒有對(duì)此問題予以系統(tǒng)闡述,只是企圖把公共團(tuán)體及其財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律與私人及其家庭方面的法律作出區(qū)別。自古羅馬到中世紀(jì)的法律體系一直都是以私法為主,但17、18世紀(jì)以來資本主義的發(fā)展和中央集權(quán)國家的形成,為公法的發(fā)展和公法和私法的劃分奠定了基礎(chǔ)。在當(dāng)代,又出現(xiàn)了公法與私法互相滲透結(jié)合的趨勢(shì),即所謂公法私法化和私法公法化。因此,法是否應(yīng)當(dāng)劃分為公法和私法以及劃分標(biāo)準(zhǔn)如何確定,這些問題爭(zhēng)論頗多,沒有定論。[13]縱觀這些分類標(biāo)準(zhǔn),大體可以分為三類:(1)利益論(目的論),認(rèn)為維護(hù)國家利益、社會(huì)利益為目的的法為公法,維護(hù)私人利益為目的的法為私法;(2)主體論,認(rèn)為規(guī)定法律關(guān)系的主體一方或雙方為代表公共權(quán)力的法為公法,規(guī)定法律關(guān)系的主體雙方均為私人的法為私法;(3)服從論(權(quán)力論),認(rèn)為規(guī)定國家與公民、法人之間權(quán)力服從關(guān)系的法為公法,規(guī)定公民、法人之間平等關(guān)系的法為私法。[14]現(xiàn)代法學(xué)理論認(rèn)為,任何一種單一的標(biāo)準(zhǔn)都不足以明確劃分公法與私法,因此,一般采用綜合標(biāo)準(zhǔn),即凡涉及到公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān)系的法,即為公法,凡屬于個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法即為私法。[15]
國際稅法屬于公法還是私法,還是二者兼而有之,學(xué)界尚沒有學(xué)者討論,[16]我們認(rèn)為這與學(xué)界對(duì)于國際稅法概念的理解是直接相關(guān)的。如果把國際稅法定位于國際公法的一個(gè)分支部門,那么,國際稅法的性質(zhì)就只能是純粹的公法。[17]但如果把國際稅法定位于既包括國際法規(guī)范也包括涉外法規(guī)范的綜合領(lǐng)域,那么,國際稅法就有可能具有私法的性質(zhì)。廣義國際稅法的調(diào)整對(duì)象包括兩個(gè)方面:國家間的稅收分配關(guān)系和國家的涉外稅收征納關(guān)系。國家間的稅收分配關(guān)系是兩個(gè)以上的國家在分配稅收利益的過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。雖然涉及的主體是國家,涉及的利益也是公共利益,但其中所體現(xiàn)的平等互利的原則與私法關(guān)系有諸多類似之處,而且其所涉及的利益也包括個(gè)人利益,因此,調(diào)整這部分社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范雖然在整體上屬于公法,但其中蘊(yùn)含有較多的私法色彩。國家的涉外稅收征納關(guān)系純粹屬于國內(nèi)稅法的組成部分,這一問題就轉(zhuǎn)化為稅法屬于公法還是私法的問題,關(guān)于這一問題,國內(nèi)稅法學(xué)界討論的也比較少,但一般認(rèn)為由于稅法在主體上涉及到國家這一公共權(quán)力組織,在保護(hù)的利益上涉及到國家利益和社會(huì)公共利益,而且具有強(qiáng)烈的權(quán)利服從關(guān)系色彩。因此,稅法在總體上屬于公法,但稅法也體現(xiàn)出較多的私法色彩,如課稅依據(jù)私法化、稅法概念范疇私法化、稅收法律關(guān)系私法化、稅法制度規(guī)范私化法等等。[18]綜上所述,廣義國際稅法在總體上屬于公法,但兼具私法的性質(zhì)。
(二)國際法兼國內(nèi)法性質(zhì)
國際法和國內(nèi)法是根據(jù)法律規(guī)范的創(chuàng)制主體和適用主體的不同而對(duì)法律規(guī)范所作的分類。國內(nèi)法是指在一個(gè)國家內(nèi),由特定國家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國所及范圍內(nèi)適用的法律;國際法則是由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制訂或認(rèn)可的,并適用于國家之間的法律,其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。[19]
關(guān)于國際稅法的國際法與國內(nèi)法性質(zhì)與學(xué)者對(duì)國際稅法的界定具有直接的關(guān)系,如果把國際稅法嚴(yán)格界定在國際法的范圍內(nèi),認(rèn)為國際稅法就是包含財(cái)政內(nèi)容的國際公法
,[20]即不包括各國的涉外稅法,那么,國際稅法的性質(zhì)就是純粹的國際法。如果認(rèn)為國際稅法包括各國的涉外稅法,那么,國際稅法的性質(zhì)就是兼具國際法和國內(nèi)法的性質(zhì)。目前,中國國際稅法學(xué)界基本持后一種觀點(diǎn),即國際稅法包括國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范,國際稅法的國際法規(guī)范源于用以調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的國際稅收協(xié)定;其國內(nèi)法規(guī)范源于各國的涉外稅收法律制度。
(三)程序法兼實(shí)體法性質(zhì)
實(shí)體法與程序法是按照法律所規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法律所作的分類,一般認(rèn)為,規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)的法律為實(shí)體法,以保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)的或職權(quán)職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆蔀槌绦蚍?。[21]
關(guān)于國際稅法的程序法與實(shí)體法性質(zhì),一種觀點(diǎn)認(rèn)為國際稅法只能采用間接調(diào)整手段,即國際稅法只包含沖突規(guī)范;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,國家稅法既可以采用間接調(diào)整手段,也可以采用直接調(diào)整手段,即國際稅法既包括沖突規(guī)范也包括實(shí)體規(guī)范。[22]目前,后一種觀點(diǎn)為中國國際稅法學(xué)界的通說,即認(rèn)為國際稅法的法律規(guī)范既包括實(shí)體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范。國際稅法的實(shí)體法規(guī)范是指在國際稅收法律規(guī)范中所規(guī)定的直接確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;程序法規(guī)范是指國際稅收法律規(guī)范中關(guān)于稅收征收管理機(jī)關(guān)及其征收管理程序的規(guī)定以及用以確定不同國家稅收管轄權(quán)的沖突規(guī)范。國際稅法中的沖突規(guī)范在形式上與國際私法中的沖突規(guī)范是相同的;不同的是,前者只是將征稅權(quán)劃歸某一方,而不象國際私法那樣采用反致或轉(zhuǎn)致的方法,而且,前者也不存在重疊性的沖突規(guī)范和選擇性的沖突規(guī)范兩個(gè)類別。[23]
「注釋
[1]參見邱文華、蔡慶:《國際稅收概念與國際稅法概念新探》,載《北方經(jīng)貿(mào)》1999年第5期。
[2]參見翟繼光:《新國際稅法論論綱-兼論廣義國際稅法論的缺陷》,載《法商研究》2002年專號(hào)。
[3]參見劉劍文、熊偉:《二十年來中國稅法學(xué)研究的回顧與展望》,載劉劍文主編:《財(cái)稅法論叢》第1卷,法律出版社2002年版;劉劍文主編:《稅法學(xué)》(第2版),人民出版社2003年版,前言。
[4]參見陳大鋼:《國際稅法原理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第1頁。
[5]參見那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第2頁。
[6]參見邱文華、蔡慶:《國際稅收概念與國際稅法概念新探》,載《北方經(jīng)貿(mào)》1999年第5期。
[7]參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第9頁。
[8]參見翟繼光:《新國際稅法論論綱-兼論廣義國際稅法論的缺陷》,載《法商研究》2002年專號(hào)。
[9]參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年版,第5頁。
[10]需要強(qiáng)調(diào)的是,這里說的是“最適合本書所主張的廣義國際稅法概念的定義”,而并不是強(qiáng)調(diào)最正確或最科學(xué)的國際稅法定義,也不強(qiáng)調(diào)是唯一正確的定義,主張其他國際稅法概念的學(xué)者,也有最適合于他們的定義。
[11]參見余勁松主編:《國際經(jīng)濟(jì)法》,高等教育出版社1994年版,第415頁。
[12]參見朱景文:《比較法總論》,中國檢察出版社1992年版,第183頁。
[13]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第56頁。
[14]參見《中國大百科全書·法學(xué)卷》,中國大百科全書出版社1984年版,第80頁;沈宗靈主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社1994年版,第322頁;程信和:《公法、私法與經(jīng)濟(jì)法》,載《中外法學(xué)》1997年第1期。
[15]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第57頁。
[16]嚴(yán)格來講,公法和私法的劃分是不適用于國際法的,但我們所研究的國際稅法并不僅僅包括國際法,而且包括國內(nèi)法,因此,我們對(duì)于國際稅法性質(zhì)的討論準(zhǔn)用國內(nèi)法的討論模式,并把國際法在整體上歸入公法,但需要強(qiáng)調(diào)的是,這里的公法不同于國內(nèi)法意義上的公法。
[17]其實(shí),國際法也有私法的性質(zhì),正如著名法哲學(xué)家凱爾森所言,國際法通常歸入公法領(lǐng)域,但它幾乎毫無例外地符合自治的原則,而自治的原則正是私法最基本的特征之一。參見[奧]凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第231頁。
[18]參見劉劍文、熊偉:《WTO體制下中國稅法發(fā)展的趨勢(shì)》,載《中國法學(xué)》2002年第3期。
[19]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第57頁。
[20]參見陳大鋼:《國際稅法理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第15頁。
[21]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第55頁。
國際稅法是新興的法律部門,其基礎(chǔ)理論需深入研究。國際稅法的調(diào)整對(duì)象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅法的淵源包括四個(gè)部分。國際稅法的主體包括國家、地區(qū)、國際組織以及法人、自然人和非法人組織。國際稅法的客體是國際稅收利益和國際稅收協(xié)作行為。廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在:國際稅法作為一個(gè)獨(dú)立的部門法的地位難以確立;傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出;對(duì)國際稅法的調(diào)整對(duì)象、基本原則、法律規(guī)范、客體等問題的論述存在不協(xié)調(diào)之處。新國際稅法論則很好地克服了以上缺陷。
[關(guān)鍵詞]新國際稅法論;廣義國際稅法論;調(diào)整對(duì)象;淵源;主體
國際稅法是一個(gè)新興的法律部門,其中的一系列基本理論問題,如國際稅法的調(diào)整對(duì)象、淵源、主體、客體、體系、國際稅法學(xué)的研究對(duì)象、體系等在國際稅法學(xué)界均存在很大分歧與爭(zhēng)論,對(duì)這些問題進(jìn)行深入、系統(tǒng)地研究對(duì)于國際稅法學(xué)的發(fā)展與完善具有十分重要的意義。存在這些分歧和爭(zhēng)論之最根本的原因在于對(duì)國際稅法調(diào)整范圍理解上的差異,即廣義國際稅法與狹義國際稅法之間的差異。廣義國際稅法與狹義國際稅法理論均有其可取之處,也均有其不足之處,綜合二者的長(zhǎng)處,并克服二者的不足之處,提出新國際稅法論。
本文將首先闡明新國際稅法論對(duì)國際稅法的調(diào)整對(duì)象、淵源、主體、客體和體系等問題的基本觀點(diǎn),然后重點(diǎn)剖析目前在國際稅法學(xué)界比較流行的廣義國際稅法論自身存在的矛盾、沖突與不協(xié)調(diào)之處,最后論述本文所主張的新國際稅法論與傳統(tǒng)的狹義國際稅法論以及廣義國際稅法論之間的區(qū)別以及新國際稅法論對(duì)廣義國際稅法論所存在的缺陷的克服。
一、新國際稅法論基本觀點(diǎn)
(一)國際稅法的調(diào)整對(duì)象
國際稅法的調(diào)整對(duì)象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。稅收關(guān)系,是指各相關(guān)主體在圍繞稅收的征管和協(xié)作等活動(dòng)的過程中所產(chǎn)生的與稅收有關(guān)的各種關(guān)系的總稱。國際稅法不調(diào)整國家與涉外納稅人之間的涉外稅收征納關(guān)系。
稅收關(guān)系根據(jù)其主體的不同,可以分為內(nèi)國稅收關(guān)系和國際稅收關(guān)系。內(nèi)國稅收關(guān)系主要是稅收征納關(guān)系,即征稅主體和納稅主體在稅收征納過程中所發(fā)生的各種關(guān)系的總稱。國際稅收關(guān)系主要是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,包括國際稅收分配關(guān)系和國際稅收協(xié)作關(guān)系。國際稅收分配關(guān)系,是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)在分配其對(duì)跨國納稅人的所得或財(cái)產(chǎn)進(jìn)行征稅的權(quán)利的過程中所產(chǎn)生的稅收利益分配關(guān)系的總稱。國際稅收協(xié)作關(guān)系,是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)為了解決國際稅收關(guān)系中的矛盾與沖突而互相磋商與合作所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。
(二)國際稅法的淵源
國際稅法的淵源,是指國際稅法的表現(xiàn)形式或國際稅法所賴以存在的形式。國際稅法的淵源主要包括四個(gè)部分。
1.國際稅收協(xié)定。國際稅收協(xié)定是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所締結(jié)的協(xié)議。國際稅收協(xié)定是最主要的國際稅法的淵源。其中,數(shù)量最大的是雙邊稅收協(xié)定,也有一些多邊稅收協(xié)定,如1984年10月29日在馬里簽字的象牙海岸等六國關(guān)于所得稅等的多邊稅收協(xié)定以及《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》等。
2.其他國際公約、條約、協(xié)定中調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范。其他國際公約、條約、協(xié)定中有關(guān)國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的規(guī)定,如在貿(mào)易協(xié)定、航海通商友好協(xié)定,特別是在投資保護(hù)協(xié)定中有關(guān)國家間稅收分配關(guān)系的規(guī)定,和國際稅收協(xié)定一樣,對(duì)國家間的稅收分配關(guān)系也起著重要的協(xié)調(diào)關(guān)系。
3.國際稅收習(xí)慣法。國際稅收習(xí)慣法是指在國際稅收實(shí)踐中各國普遍采用且承認(rèn)的具有法律約束力的慣常行為與做法,是國際稅收關(guān)系中不成文的行為規(guī)范。由于國際習(xí)慣法有一個(gè)逐漸形成的過程,而國際稅法本身的歷史尚短,再加上在稅法領(lǐng)域稅收法定主義的強(qiáng)調(diào),因此,國際稅收習(xí)慣法為數(shù)甚少。
4.國際組織制定的規(guī)范性文件。國際組織制定的規(guī)范性文件是指依法成立的國際組織依照法定程序所制定的對(duì)其成員具有法律約束力的規(guī)范性法律文件。隨著國際交往與合作的發(fā)展,有些國際組織如歐盟不僅作為經(jīng)濟(jì)共同體、政治共同體而存在,而且還將作為法律共同體而存在。隨著國際組織職能的不斷完善,國際組織制定的規(guī)范性文件將會(huì)成為國際稅法的重要淵源。[1]
國際法院關(guān)于稅收糾紛的判例,按《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定,可以作為國際稅法原則的補(bǔ)充資料,因此,可以視為國際稅法的準(zhǔn)淵源。
各國的涉外稅法屬于國內(nèi)法,對(duì)其他國家不具有約束力,不是國際稅法的淵源。
(三)國際稅法的主體
國際稅法的主體,又稱國際稅收法律關(guān)系主體,是指在國際稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。國際稅法的主體包括兩類,一類是締結(jié)或參加國際稅收協(xié)定的國家、非國家特別行政區(qū)[2]、國際組織,一類是在國際稅法中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的法人、自然人和非法人實(shí)體。
作為涉外稅收法律關(guān)系主體的自然人和法人不是國際稅法的主體。
(四)國際稅法的客體
國際稅法的客體,又稱國際稅收法律關(guān)系的客體,是指國際稅法主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象。在國際稅收分配法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象是國際稅收收入或國際稅收利益。在國際稅收協(xié)作法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象是國際稅收協(xié)作行為。
國際稅法的客體不同于國際稅法所涉及的征稅對(duì)象或稅種,后者指的是國際稅法的法律規(guī)范所協(xié)調(diào)的稅收的種類。由于國際稅法是調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,在現(xiàn)代國際交往越來越密切,國際經(jīng)濟(jì)朝著一體化方向發(fā)展的今天,國際稅收協(xié)調(diào)的范圍有可能涉及到一國所有的稅種,因此,國際稅法所涉及的征稅對(duì)象或稅種包括締約國現(xiàn)行的和將來可能開征的所有征稅對(duì)象和稅種。但在目前的實(shí)踐背景下,國際稅法所涉及的征稅對(duì)象主要是所得和財(cái)產(chǎn),所涉及的稅種主要包括所得稅、財(cái)產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、贈(zèng)與稅、增值稅、消費(fèi)稅和關(guān)稅。
(五)國際稅法的體系
國際稅法的體系,是指對(duì)一國現(xiàn)行生效的所有國際稅法規(guī)范根據(jù)其調(diào)整對(duì)象之不同而劃分為不同的法律部門從而形成的一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。國際稅法的體系是比照國內(nèi)法的法律體系的劃分而對(duì)國際稅法規(guī)范進(jìn)行相應(yīng)劃分后所形成的一個(gè)體系。
在談到國際稅法的體系時(shí),總是要具體到某一個(gè)國家,比如中國的國際稅法體系、美國的國際稅法體系,而不能籠統(tǒng)地談國際稅法的體系。因?yàn)?,國際稅法的體系是對(duì)一國生效的國際稅法規(guī)范所組成的體系,不對(duì)一國具有法律約束力的其他國家之間締結(jié)的國際稅收協(xié)定就不是本國的國際稅法體系的組成部分。由于我國所締結(jié)的國際稅收協(xié)定的種類和數(shù)量都很有限,因此,本文所探討的仍是理論上的國際稅法體系,而不局限于我國實(shí)際締結(jié)或參加的國際稅收協(xié)定中的法律規(guī)范。
根據(jù)國際稅法所調(diào)整的國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的種類,我們可以把國際稅法分為國際稅收分配法和國際稅收協(xié)作法。在國際稅收分配法中又可分為避免雙重征稅法和防止偷漏稅法等。在國際稅收協(xié)作法中又可分為國際稅制協(xié)作法和國際稅務(wù)爭(zhēng)議協(xié)作法等。
(六)國際稅法的地位
所謂國際稅法的地位是指國際稅法是不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,國際稅法在整個(gè)稅法體系中的位置。國際稅法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,因?yàn)樗凶约邯?dú)立的調(diào)整對(duì)象和獨(dú)立的法律體系。國際稅法屬于稅法體系中的一個(gè)獨(dú)立的子部門法,關(guān)于稅法的體系,學(xué)界有不同觀點(diǎn),本文認(rèn)為稅法由國內(nèi)稅法和國際稅法兩個(gè)子部門法組成。國內(nèi)稅法主要由稅收基本法、稅收實(shí)體法和稅收程序法所組成。[3]涉外稅法屬于國內(nèi)稅法,而不屬于國際稅法。
二、國際稅法學(xué)的研究對(duì)象與體系
(一)國際稅法學(xué)的研究對(duì)象
國際稅法學(xué)是研究國際稅法現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律以及與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他社會(huì)現(xiàn)象的法學(xué)分科。國際稅法學(xué)的研究對(duì)象主要包括兩個(gè)部分,一個(gè)是國際稅法現(xiàn)象本身,另一個(gè)是與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他社會(huì)現(xiàn)象。具體來說,國際稅法學(xué)研究國際稅法的產(chǎn)生和發(fā)展的歷史與規(guī)律,研究國際稅法的調(diào)整對(duì)象、基本原則、法律關(guān)系等基礎(chǔ)理論,研究國際稅法的具體法律制度及其在實(shí)踐中的運(yùn)作,研究世界各國的涉外稅收法律制度等。
(二)國際稅法學(xué)體系
國際稅法學(xué)體系,是指根據(jù)國際稅法學(xué)的研究對(duì)象所劃分的國際稅法學(xué)的各分支學(xué)科所組成的多層次的、門類齊全的統(tǒng)一整體。國際稅法學(xué)的體系在根本上是由國際稅法學(xué)的研究對(duì)象的結(jié)構(gòu)和體系所決定的。根據(jù)國際稅法學(xué)研究對(duì)象的結(jié)構(gòu)和體系,可以劃分出國際稅法學(xué)的四個(gè)一級(jí)學(xué)科,即研究國際稅法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史及其規(guī)律的學(xué)科為國際稅法史學(xué)、研究國際稅法最基本的理論問題的學(xué)科為國際稅法學(xué)基礎(chǔ)理論或國際稅法總論、研究國際稅法具體規(guī)范、制度及其在實(shí)踐中的運(yùn)作的學(xué)科為國際稅法分論、研究世界各國的涉外稅收法律制度的學(xué)科為涉外稅法學(xué)。在這些一級(jí)學(xué)科之下,還可以進(jìn)一步劃分出二級(jí)或三級(jí)學(xué)科,如國際稅法分論可以分為國家稅收管轄權(quán)理論、國際重復(fù)征稅理論、國際逃稅與避稅理論、國際稅收協(xié)作理論等。由這些不同的層次的分支學(xué)科組成了一個(gè)統(tǒng)一的有機(jī)聯(lián)系的整體,即國際稅法學(xué)體系。
系統(tǒng)分析方法是一種十分重要的法學(xué)研究方法,探討國際稅法和國際稅法學(xué)的體系可以為國際稅法相關(guān)理論問題的研究提供分析框架和理論平臺(tái),有利于推動(dòng)我國法學(xué)方法論研究的深入。[4]
三、對(duì)廣義國際稅法論觀點(diǎn)的評(píng)析
(一)廣義國際稅法論及其論證
廣義國際稅法論,簡(jiǎn)單地說,就是把國家與跨國或涉外納稅人之間的稅收征納關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對(duì)象,從而把涉外稅法視為國際稅法的有機(jī)組成部分的觀點(diǎn)。廣義國際稅法論在目前的國際稅法學(xué)界相當(dāng)流行,可以說,幾乎所有的國際稅法學(xué)者都是廣義國際稅法論的支持者。因此,為了有力地論證本文所提出的新國際稅法論的觀點(diǎn),有必要認(rèn)真分析一下學(xué)者們對(duì)廣義國際稅法論的具體論述以及主張廣義國際稅法論的論據(jù)。
廣義國際稅法論實(shí)際上又可以分為兩種觀點(diǎn),一種觀點(diǎn)認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對(duì)象是國家間的稅收分配關(guān)系和一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系;[5]另一種觀點(diǎn)認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對(duì)象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系。[6]廣義國際稅法論者在提出自己的觀點(diǎn)時(shí)一般都對(duì)狹義國際稅法論進(jìn)行了批駁并論證了自己觀點(diǎn)的合理性,對(duì)此,我們舉出比較有代表性的論述加以分析。
概括廣義國際稅法論學(xué)者的論述,主要有以下幾個(gè)論據(jù):(1)國際稅收關(guān)系的復(fù)雜化需要國際法和國內(nèi)法的共同調(diào)整。[7](2)涉外稅收征納關(guān)系和國際稅收分配關(guān)系是相伴而生的,作為國際稅法的調(diào)整對(duì)象具有不可分割的整體性。[8](3)涉外稅法是國際稅收協(xié)定發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。[9]實(shí)現(xiàn)國際稅法對(duì)跨國征稅對(duì)象公平課稅的宗旨和任務(wù),如實(shí)反映國際稅收關(guān)系的全貌,需要國內(nèi)法規(guī)范的配合。[10](4)在國際稅收關(guān)系中,適用法律既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范。[11](5)傳統(tǒng)的觀點(diǎn)在方法論上固守傳統(tǒng)的法學(xué)分科的界限,嚴(yán)格區(qū)分國際法與國內(nèi)法。[12]
(二)對(duì)廣義國際稅法論觀點(diǎn)的評(píng)析
以上學(xué)者對(duì)廣義國際稅法論的論證是不充分的,由其論據(jù)并不能必然得出國際稅法必須包括涉外稅法的結(jié)論。在論證這一論點(diǎn)時(shí),首先必須明確的是,國際稅法的調(diào)整范圍與國際稅法學(xué)的研究范圍是不同的,國際稅法學(xué)的研究范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國際稅法的調(diào)整范圍,只要是與國際稅法相關(guān)的法律規(guī)范都可以成為國際稅法學(xué)的研究對(duì)象,但不能反過來得出凡是國際稅法學(xué)所研究的法律規(guī)范都屬于國際稅法的結(jié)論。對(duì)于這一點(diǎn),已有學(xué)者明確指出:“法學(xué)研究的范圍必然超過具體部門法的法律規(guī)范的內(nèi)容,所以,國際稅法作為一個(gè)部門法和國際稅法學(xué)作為一個(gè)法學(xué)學(xué)科是不同的,后者的研究范圍大大超過前者規(guī)范體系的內(nèi)容。”[13]其次,必須明確的是,國際稅法與國際稅法學(xué)是兩個(gè)不同性質(zhì)的事物,前者是一類行為規(guī)范,后者是一門學(xué)科,不能將二者混為一談。下面分別對(duì)各論據(jù)進(jìn)行分析。
1.國際稅收關(guān)系需要國內(nèi)法和國際法共同調(diào)整并不等于就可以取消國際法和國內(nèi)法的界限,更不能得出屬于國內(nèi)法的涉外稅法必須包括在國際稅法內(nèi)的結(jié)論。因?yàn)閹缀跛械膰H性的社會(huì)關(guān)系都不可能單靠國際法來調(diào)整,都需要國內(nèi)法的配合,如果這一論點(diǎn)成立的話,那么所有的國際法和國內(nèi)法都應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一為一個(gè)法律體系,沒有必要區(qū)分國際法和國內(nèi)法。但事實(shí)是,國際法與國內(nèi)法在本質(zhì)、效力、立法主體、實(shí)施機(jī)制、法律責(zé)任等很多方面與國內(nèi)法都不同,對(duì)二者進(jìn)行區(qū)分具有很重要的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。
2.涉外稅收征納關(guān)系與國際稅收分配關(guān)系具有不可分割性是事實(shí)層面上的狀態(tài),而非理論層面上的狀態(tài)。理論研究的價(jià)值恰恰在于把事實(shí)層面上的種種復(fù)雜現(xiàn)象予以分類、概括和抽象,如果以事實(shí)上某種社會(huì)關(guān)系的不可分割性來否定理論層面上的可分割性,那么,無異于否定理論研究的功能與價(jià)值。再者,各種社會(huì)關(guān)系在事實(shí)層面上都是不可分割的,如果以此為論據(jù),那么,無異于說法律部門的劃分是沒有意義的,也是不可能的。無論法律部門劃分的理論在實(shí)踐和理論研究中受到多大的批評(píng)與質(zhì)疑,作為一種影響深遠(yuǎn)的研究方法和法律分類方法卻是沒有學(xué)者能夠否認(rèn)的。
3.任何法律部門要真正發(fā)揮作用都必須有其他相關(guān)法律部門的配合,許多現(xiàn)代新興的法律部門對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整甚至是建立在傳統(tǒng)的部門法對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整的基礎(chǔ)之上的,如果因?yàn)閲H稅收協(xié)定作用的發(fā)揮需要以涉外稅法為基礎(chǔ)就得出必須把涉外稅法納入國際稅法的范圍內(nèi)的結(jié)論,那么,許多傳統(tǒng)的部門法就必須納入那些新興的部門法之中了,而這顯然會(huì)打亂學(xué)界在部門法劃分問題上所達(dá)成的基本共識(shí),這也是廣義國際稅法論學(xué)者所不愿意看到的。
4.法律適用與部門法的劃分是兩個(gè)不同的問題,不能用法律適用的統(tǒng)一性來論證法律部門的統(tǒng)一性。如果這一論據(jù)可以成立的話,那么國際法與國內(nèi)法的區(qū)分也就沒有必要存在了,因?yàn)樵S多國際關(guān)系問題的解決都既需要適用國際法又需要適用國內(nèi)法。同樣,實(shí)體法和程序法的區(qū)分也就沒有必要了,因?yàn)榉ㄔ涸谶m用法律時(shí)既需要適用實(shí)體法又需要適用程序法。很顯然,由這一論據(jù)所推論出的結(jié)論都是不能成立的。
5.傳統(tǒng)的觀點(diǎn)即狹義的國際稅法論與法學(xué)分科沒有必然的相互決定關(guān)系,法學(xué)分科解決的是法學(xué)分支學(xué)科之間的關(guān)系,而國際稅法的調(diào)整范圍所要解決的是法律部門之間的關(guān)系。這一論據(jù)有把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同之嫌。其實(shí),以上論據(jù)之所以不能成立,其最根本的原因就在于這些論據(jù)把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同,把本來可以由拓展國際稅法學(xué)研究范圍來解決的問題卻通過拓展國際稅法的調(diào)整范圍來解決。持廣義國際稅法論的學(xué)者大多對(duì)于國際稅法和國際稅法學(xué)沒有進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分,在使用時(shí)也比較隨意,在很多情況下將二者不加區(qū)分地使用。比如有的國際稅法學(xué)著作在“內(nèi)容提要”中認(rèn)為:“國際稅法是國際經(jīng)濟(jì)法一個(gè)新興的分支學(xué)科,尚處在建立和發(fā)展之中。”[14]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法畢竟已經(jīng)作為一個(gè)新的法律部門加入了法學(xué)學(xué)科的行列?!盵15]有的學(xué)者在論述國際稅法的范圍必須拓展時(shí)所使用的論據(jù)是:“國際稅法學(xué)是一門正在逐步形成和發(fā)展的學(xué)科,其進(jìn)一步的發(fā)展,取決于實(shí)踐的發(fā)展以及對(duì)發(fā)展了的實(shí)踐的正確認(rèn)識(shí)?!盵16]其實(shí),把上述論據(jù)用來論證國際稅法學(xué)的研究范圍必須拓展到涉外稅法的結(jié)論是十分有力的,正是由于涉外稅法與國際稅法的關(guān)系如此地密切,涉外稅法才成為國際稅法學(xué)的一個(gè)很重要的研究對(duì)象,從而涉外稅法學(xué)也成為國際稅法學(xué)中一個(gè)重要的組成部分,但涉外稅法成為國際稅法學(xué)的研究對(duì)象這一前提并不能當(dāng)然地得出國際稅法包括涉外稅法的結(jié)論。通過拓展國際稅法學(xué)的研究范圍而基本維持國際稅法的調(diào)整范圍,就既可以適應(yīng)國際稅收關(guān)系發(fā)展的需要又可以保持傳統(tǒng)的法律部門劃分理論的基本穩(wěn)定,從而也可以避免在理論上所可能存在的一系列矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
四、廣義國際稅法論理論體系的內(nèi)在矛盾
廣義國際稅法論在其自身的理論體系中也存在許多矛盾與不協(xié)調(diào)之處,而這些矛盾與不協(xié)調(diào)之處也正說明了廣義國際稅法論自身無法自圓其說。概括廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(一)國際稅法作為一個(gè)獨(dú)立的部門法的地位難以確立
廣義國際稅法論在論證國際稅法是一個(gè)獨(dú)立的部門法時(shí)有兩個(gè)難題需要解決,一是國際稅法與國內(nèi)稅法的協(xié)調(diào)問題,二是涉外稅法自身的范圍問題。廣義國際稅法論在強(qiáng)調(diào)涉外稅法是國際稅法的組成部分時(shí),并不否認(rèn)涉外稅法屬于國內(nèi)稅法的組成部分,這樣,廣義國際稅法論就必須回答部門法交叉劃分的合理性問題。分類是科學(xué)研究的一種十分重要的研究方法,可以說,沒有分類就沒有近代科學(xué)的發(fā)展與繁榮,而部門法的劃分就是對(duì)法律體系的一種具有重大理論價(jià)值的分類。科學(xué)的分類要求各分類結(jié)果之間不能任意交叉,而應(yīng)該有比較明確和清晰的界限,當(dāng)然,在各類結(jié)果之間的模糊地帶總是難以避免的,但對(duì)這些模糊地帶仍可以將其單獨(dú)劃分出來單獨(dú)研究,而不是說這些模糊地帶可以任意地歸入相臨的分類結(jié)果之中。把涉外稅法視為國際稅法和國內(nèi)稅法的共同組成部分就必須論證這種劃分方法的科學(xué)性與合理性,而且必須論證國際稅法與國內(nèi)稅法之間的關(guān)系問題。而對(duì)這些問題,廣義國際稅法論基本上沒有給出論證,因此,廣義國際稅法論的科學(xué)性和合理性就大打折扣了。
另外,關(guān)于涉外稅法的地位問題也是需要廣義國際稅法論給出論證的問題。涉外稅法是否是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的體系,其范圍是否確定等問題,都是需要進(jìn)一步探討的。就我國的立法實(shí)踐來看,單純的涉外稅法只有很有限的一部分,而大部分稅法特別是稅收征管法是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,對(duì)于那些沒有專門涉外稅法的國家,所有的稅法均是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,這樣,涉外稅法與非涉外稅法實(shí)際上是無法區(qū)分的,因此,涉外稅法本身就是一個(gè)范圍很不確定的概念,也不是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的體系。對(duì)于這一點(diǎn)已有國際稅法學(xué)者指出:“正如涉外稅法不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門一樣,它也不是一個(gè)獨(dú)立的稅類體系;而是出于理論研究的需要并考慮到其在實(shí)踐中的重要意義,才將各個(gè)稅類法中的有關(guān)稅種法集合在一起,組成涉外稅法體系。”[17]把這樣一個(gè)范圍很不確定,只是為了研究的便利才集合在一起的一個(gè)法律規(guī)范的集合體納入國際稅法的范圍,國際稅法的范圍怎能確定?國際稅法怎能成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門?
當(dāng)然,如果廣義國際稅法論不強(qiáng)調(diào)國際稅法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門,而只是說為了理論研究和解決實(shí)踐問題的需要把涉外稅法作為國際稅法學(xué)的研究對(duì)象而納入國際稅法的體系之中,倒還能夠自圓其說,但這一點(diǎn)是絕大多數(shù)廣義國際稅法論者所不能接受的。
(二)傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出
雖然廣義國際稅法論主張突破傳統(tǒng)法學(xué)分科和法律部門劃分的窠臼,并對(duì)傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論提出了嚴(yán)厲的批評(píng),甚至給扣上了“形而上學(xué)”的帽子[18],但廣義國際稅法論自身卻根本沒有跳出這一傳統(tǒng)的窠臼。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
1.沒有提出新的法學(xué)分科與法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)。廣義國際稅法論一方面主張突破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的窠臼,另一方面卻沒有給出一個(gè)新的劃分標(biāo)準(zhǔn),這就不能不令人懷疑其提出這一論點(diǎn)的科學(xué)性與合理性。傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分是一個(gè)龐大的理論體系,而不是一個(gè)針對(duì)國際稅法的具體觀點(diǎn),因此,如果想以國際稅法的體系為突破口對(duì)這一傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑就必須對(duì)這一整個(gè)的理論體系進(jìn)行反思,提出一套新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并對(duì)整個(gè)法學(xué)的學(xué)科劃分和整個(gè)法律體系的部門法劃分提出新的觀點(diǎn),而不能僅僅考慮國際稅法一個(gè)部門的利益與需要,僅僅在國際稅法這一個(gè)部門中使用新的標(biāo)準(zhǔn)而對(duì)其他的法學(xué)學(xué)科或部門法劃分置之不顧。因此,廣義國際稅法論如果想具有真正的說服力,就必須提出自己的新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并以此標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法學(xué)和法律重新進(jìn)行劃分,而這些劃分結(jié)果還必須比傳統(tǒng)的劃分結(jié)果更科學(xué)、更合理。否則,廣義國際稅法論在批評(píng)傳統(tǒng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)時(shí),其說服力就顯得明顯不足了。
2.對(duì)傳統(tǒng)理論舍棄與遵循的矛盾。廣義國際稅法論一方面主張舍棄傳統(tǒng)的法學(xué)分科和部門法劃分的理論,另一方面卻又嚴(yán)格遵循傳統(tǒng)法學(xué)分科與部門法劃分的標(biāo)準(zhǔn)。一方面主張突破這一理論體系,另一方面卻又使用傳統(tǒng)的理論體系的概念來表述自己的觀點(diǎn)。關(guān)于這一點(diǎn),有的學(xué)者指出:“需要說明的是,‘舍棄’只是對(duì)在國際稅法的概念和性質(zhì)進(jìn)行界定時(shí)的方法論問題,而不是任何時(shí)候都不考慮,當(dāng)我們具體分析國際稅法的法律規(guī)范時(shí),仍遵循法學(xué)分科的方法,將其分為國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范或公法規(guī)范和私法規(guī)范?!盵19]綜觀廣義國際稅法論的理論體系,可以發(fā)現(xiàn)除了在總論中對(duì)傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑以外,在針對(duì)具體問題時(shí)基本上是遵循傳統(tǒng)的理論體系來進(jìn)行論述的。廣義國際稅法論在傳統(tǒng)的理論體系不符合其觀點(diǎn)時(shí)就主張突破,在符合其觀點(diǎn)時(shí)就主張遵循,這種認(rèn)識(shí)方法和論證方法不能不令人對(duì)其科學(xué)性產(chǎn)生懷疑。
(三)對(duì)一些具體問題的論述存在不協(xié)調(diào)之處
廣義國際稅法論在對(duì)一些具體問題的論述上同樣存在著不協(xié)調(diào)之處,這些不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對(duì)象。廣義國際稅法論所主張的國際稅法的調(diào)整對(duì)象所包括的兩個(gè)部分,由于性質(zhì)不同,很難把這兩種調(diào)整對(duì)象統(tǒng)一為一種調(diào)整對(duì)象來表述。因此,雖然廣義國際稅法論主張二者是國際稅法統(tǒng)一的調(diào)整對(duì)象,卻很難給出國際稅法的統(tǒng)一的調(diào)整對(duì)象。具體表現(xiàn)就是學(xué)者在表述國際稅法的調(diào)整對(duì)象時(shí),一般是把國際稅法的調(diào)整對(duì)象表述為兩個(gè)不同的對(duì)象。如有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對(duì)象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系?!盵20]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對(duì)象既包括國家間的稅收分配關(guān)系,又包括一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系。”[21]有些學(xué)者雖然把國際稅法的調(diào)整對(duì)象表述為一種,但這種表述實(shí)際上很難涵蓋廣義國際稅法論所主張的兩類調(diào)整對(duì)象。如:“國際稅法是調(diào)整國與國之間因跨國納稅人的所得而產(chǎn)生的國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?!盵22]這里雖然使用了“國際稅收分配關(guān)系”來概括國際稅法的調(diào)整對(duì)象,但實(shí)際上,把涉外稅收征納關(guān)系歸入國際稅收分配關(guān)系之中仍很牽強(qiáng)。關(guān)于廣義國際稅法論的兩種調(diào)整對(duì)象之間的區(qū)別與差異,已有學(xué)者明確指出:“國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個(gè)整體成為國際稅法的調(diào)整對(duì)象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同。”[23]其實(shí),二者不是稍有不同,而是有著根本的區(qū)別,這兩種社會(huì)關(guān)系在性質(zhì)、主體、內(nèi)容和客體方面均是不同的。廣義國際稅法論在論證二者是統(tǒng)一的國際稅法的調(diào)整對(duì)象時(shí),一個(gè)不容回避的問題就是如何解釋二者在性質(zhì)、主體、內(nèi)容和客體等方面所存在的質(zhì)的不同。
2.關(guān)于國際稅法的基本原則。國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則是國際稅法學(xué)界公認(rèn)的國際稅法的基本原則之一,但仔細(xì)分析我們就會(huì)發(fā)現(xiàn),這一原則實(shí)際上是適用于調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的那部分國際稅法的原則,在涉外稅收征納關(guān)系中,由于只涉及到一個(gè)國家,因此,很難說國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則也是涉外稅法的基本原則。由于涉外稅法與國際稅法是兩種不同性質(zhì)的法律規(guī)范,因此,二者的基本原則也應(yīng)該有所不同,把國際稅法的基本原則作為涉外稅法的基本原則或把涉外稅法的基本原則作為國際稅法的基本原則都是不適當(dāng)?shù)摹?/p>
3.關(guān)于國際稅法的主體。針對(duì)這兩種不同的法律規(guī)范,有學(xué)者分別概括出了其中不同的主體,在國際稅收分配法律關(guān)系中的主體為“國際稅收分配主體”,在涉外稅收征納法律關(guān)系中的主體為“國際征稅主體”和“國際納稅主體”。[24]在這兩種不同的法律關(guān)系中,其主體的種類以及主體之間的相互關(guān)系都具有質(zhì)的不同,如何把這些不同的主體都統(tǒng)一為國際稅法的主體,也是廣義國際稅法論所要解決的一個(gè)棘手的問題。
4.關(guān)于國際稅法的規(guī)范。廣義國際稅法論一般都承認(rèn)國際稅法中既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范,既包括實(shí)體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范,但對(duì)于如何統(tǒng)一這些不同類型的規(guī)范,學(xué)者一般都沒有進(jìn)行論述。實(shí)體法規(guī)范與程序法規(guī)范的統(tǒng)一在一些新興的部門法如經(jīng)濟(jì)法中已有所體現(xiàn),二者并沒有本質(zhì)的區(qū)別。但國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范卻在本質(zhì)上存在著區(qū)別,這兩種規(guī)范在立法主體、立法程序、法律的效力、法律的實(shí)施機(jī)制、法律的責(zé)任形式等方面均有質(zhì)的區(qū)別,把它們視為同一類型的法律規(guī)范在理論和實(shí)踐上都具有不可克服的矛盾。
5.關(guān)于國際稅法的客體。廣義國際稅法論實(shí)際上仍可以分為兩種觀點(diǎn),第一種認(rèn)為國際稅法的客體是跨國納稅人的跨國所得,其所涉及的稅種主要是所得稅,另外還包括部分財(cái)產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅。[25]第二種把國際稅法的客體分為兩個(gè)層次,第一個(gè)層面的客體是國際稅法的征稅對(duì)象,不僅包括跨國所得,還包括財(cái)產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅以及關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅種的征稅客體,即涉外性質(zhì)的特定財(cái)產(chǎn)、遺產(chǎn)以及進(jìn)出口商品流轉(zhuǎn)額等。第二個(gè)層面的客體是在國家間進(jìn)行分配的國際稅收收入或國際稅收利益。[26]相比之下,第二種廣義國際稅法論關(guān)于國際稅法客體的表述是可取的。但這里仍有一個(gè)問題需要解決,那就是國際稅法的統(tǒng)一客體是什么。之所以要把國際稅法的客體分為兩個(gè)層面來探討,就是因?yàn)閲H稅收分配法律關(guān)系與涉外稅收征納法律關(guān)系是兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系,其客體不同是理所當(dāng)然的。但如果堅(jiān)持廣義國際稅法論,就必須論證二者具有統(tǒng)一的客體,否則,如果國際稅法沒有一個(gè)統(tǒng)一的客體,也就很難論證國際稅法的調(diào)整對(duì)象中的各個(gè)組成部分是一個(gè)性質(zhì)一致的統(tǒng)一整體。
五、新國際稅法論的特點(diǎn)及對(duì)以上矛盾的克服
(一)新國際稅法論的特點(diǎn)
這里把本文所主張的國際稅法的觀點(diǎn)稱為新國際稅法論,這里所謂的“新”,一是指與廣義國際稅法論不同,二是指與狹義國際稅法論也不同。下面簡(jiǎn)單地論述一下這些不同之處。
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對(duì)象。廣義國際稅法論的調(diào)整對(duì)象包括國家間的稅收分配關(guān)系和涉外稅收征納關(guān)系;狹義國際稅法論的調(diào)整對(duì)象只包括國家間的稅收分配關(guān)系;新國際稅法論的調(diào)整對(duì)象包括國家間的稅收分配關(guān)系和國家間的稅收協(xié)作關(guān)系,但不包括涉外稅收征納關(guān)系。
2.關(guān)于國際稅法的淵源。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國際稅收條約協(xié)定、國際稅收慣例和各國的涉外稅法;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源只包括具有國際法意義的國際稅收條約、協(xié)定中的沖突規(guī)范;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國家間或國家與地區(qū)間所簽定的與稅收有關(guān)的一切公約、條約、協(xié)定、國際稅收習(xí)慣法以及國際組織制定的規(guī)范性法律文件,其中既有實(shí)體規(guī)范也有程序規(guī)范,但不包括各國的涉外稅法。
3.關(guān)于國際稅法的主體。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織和涉外納稅人;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體只包括國家、國際組織等國際法主體;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織、非國家特別行政區(qū)、法人、自然人和非法人組織,并不限于國際公法主體,但不包括涉外納稅主體。
4.關(guān)于國際稅法所涉及的稅種。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財(cái)產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅,或者包括所得稅、財(cái)產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅和關(guān)稅等涉外稅種;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財(cái)產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法可以涉及所有稅種,目前主要包括所得稅、財(cái)產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、增值稅、消費(fèi)稅、營(yíng)業(yè)稅和關(guān)稅等。
(二)新國際稅法論對(duì)以上矛盾與不協(xié)調(diào)之處的克服
新國際稅法論的特點(diǎn)在于在基本保持國際稅法性質(zhì)不變的前提下,通過適當(dāng)拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的研究范圍來滿足實(shí)踐發(fā)展的需要。由此,既保持了與傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分理論的和諧,同時(shí)又適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展的需要,對(duì)傳統(tǒng)的國際稅法論進(jìn)行了發(fā)展與完善。
1.基本保持國際稅法性質(zhì)的穩(wěn)定。新國際稅法論基本上保持了國際稅法的國際法的性質(zhì),即國際稅法是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家或地區(qū)制定的,國際稅法的淵源主要是以上主體之間簽定的與稅收有關(guān)的國際公約、條約和協(xié)定,不包括各國的涉外稅法。廣義國際稅法論所研究的國際稅法實(shí)際上已經(jīng)不再具有或不完全具有國際法的性質(zhì),而變成了一種“混合法”,由于國際法規(guī)范與國內(nèi)法規(guī)范畢竟是兩種性質(zhì)不同的規(guī)范,因此,在對(duì)國際稅法的一些基本理論問題的解釋上就發(fā)生了許多困難,不得不運(yùn)用二元論的方法,分別探討這兩種不同法律規(guī)范的一些基本理論問題,這樣也就造成了上文所指出的一些矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
2.拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的研究范圍以適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展的需要。廣義國際稅法論所提出的實(shí)踐發(fā)展的需要以及實(shí)踐中所出現(xiàn)的新問題,的確是需要立法實(shí)踐和法學(xué)研究予以面對(duì)和解決的問題,新國際稅法論也是適應(yīng)這些需求和問題而提出的,但問題的關(guān)鍵在于如何面對(duì)這些需求和問題,是打亂傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,還是在保持其理論體系基本不變的前提下對(duì)相應(yīng)的理論進(jìn)行發(fā)展與完善。本文主張后一種方法,前一種方法的主要缺陷在于學(xué)界目前尚無能力完全打破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,而建立一種新的理論體系,這樣,就只能在某些方面打破傳統(tǒng)的理論體系,而在其他方面仍遵循傳統(tǒng)的理論體系,這樣所產(chǎn)生的結(jié)果就是很難形成一個(gè)具有自洽性的理論體系,理論體系中總是存在著各種無法調(diào)和的矛盾與不協(xié)調(diào)之處。后一種方法的優(yōu)點(diǎn)在于一方面遵循傳統(tǒng)理論體系的基本原則和一些基本的標(biāo)準(zhǔn),另一方面對(duì)傳統(tǒng)理論體系某些具體結(jié)論和具體論點(diǎn)進(jìn)行發(fā)展與完善,這樣,既能保持國際稅法理論與其他部門法理論的和諧統(tǒng)一,又能適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展的需要,解決實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題。
3.新國際稅法論對(duì)對(duì)傳統(tǒng)觀點(diǎn)的發(fā)展與完善。正如廣義國際稅法論學(xué)者所指出的,當(dāng)前國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)展的確需要國家在許多領(lǐng)域和許多方面進(jìn)行協(xié)調(diào),國家之間簽定的各種稅收條約和協(xié)定也越來越多,傳統(tǒng)的國際稅法學(xué)觀點(diǎn)已無法適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展的需要,也無法解決實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題。因此,新國際稅法論在兩個(gè)方面對(duì)傳統(tǒng)的國際稅法論進(jìn)行了拓展。一是在國際稅法的調(diào)整對(duì)象方面進(jìn)行了拓展,把國際稅收協(xié)作關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對(duì)象,這樣,所有的與稅收有關(guān)的國際公約、條約、協(xié)定都成為了國際稅法的淵源,相應(yīng)的,國際稅法的主體、客體和所涉及的稅種都大大拓展了。另一方面是在國際稅法學(xué)的研究對(duì)象方面進(jìn)行了拓展,把與國際稅法有密切聯(lián)系的其他法律規(guī)范特別是各國的涉外稅法也納入了國際稅法學(xué)的研究范圍,這樣就可以解決實(shí)踐中所出現(xiàn)的新問題,把國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范緊密結(jié)合起來,使國際稅法能真正發(fā)揮作用,使得人們對(duì)于國際稅收領(lǐng)域中的現(xiàn)實(shí)問題的解決有一個(gè)整體的認(rèn)識(shí)。
[注釋]
翟繼光,北京大學(xué)法學(xué)院博士研究生,北京大學(xué)研究生稅法研究會(huì)會(huì)長(zhǎng),全國財(cái)稅法學(xué)研究生聯(lián)誼會(huì)主席。
1、參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟(jì)法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第176—177頁。
2、非國家特別行政區(qū)是指在一國范圍內(nèi),依法享有高度自治權(quán)并有權(quán)締結(jié)有關(guān)國際協(xié)議的地方行政區(qū)域,例如我國的香港和澳門。關(guān)于特別行政區(qū)是國際稅法的主體的具體論述可參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟(jì)法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第240—241頁。
3、參見翟繼光:《試論稅收法律關(guān)系主體的法律地位》,載《河北法學(xué)》2001年增刊;翟繼光:《稅收法律關(guān)系研究》,載《安徽大學(xué)法律評(píng)論》(2002年)第2卷第2期。
4、關(guān)于法學(xué)方法論和經(jīng)濟(jì)法學(xué)方法論,可參見翟繼光:《經(jīng)濟(jì)法學(xué)方法論論綱》,載《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2002年第3期。
5、代表性的著作有高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁;廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁;陳大綱:《國際稅法原理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁;那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年9月第1版,第2頁。
6、代表性的著作為劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
7、參見高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第3頁。
8、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第3—4頁。
9、參見陳大綱:《國際稅法原理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第17頁。
10、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17—19頁。
11、參見姚梅鎮(zhèn)主編:《國際經(jīng)濟(jì)法概論》,武漢大學(xué)出版社1999年11月第1版,第567頁。
12、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第2—3頁;高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
13、劉劍文、熊偉:《二十年來中國稅法學(xué)研究的回顧與前瞻》,載劉劍文主編《財(cái)稅法論叢》第1卷,法律出版社2002年4月版,第39頁。
14、劉隆亨編著:《國際稅法》,時(shí)事出版社1985年4月第1版。
15、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
16、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第16頁。
17、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第253頁。
18、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁。
19、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第4頁。
20、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
21、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁。
22、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁。
23、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第6頁。
24、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第10頁。
國際稅法的宗旨,是國際稅法的目的論范疇或價(jià)值論范疇,是國際稅法所促進(jìn)的價(jià)值與所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo),研究國際稅法宗旨對(duì)于建立完整的國際稅法范疇體系具有重要意義。目前學(xué)界對(duì)于國際稅法的宗旨尚沒有給予足夠的重視,也沒有進(jìn)行深入系統(tǒng)的研究,需要在這方面予以加強(qiáng)。
宗旨指的是主要的目的和意圖,[1]國際稅法的宗旨就是國際稅法的目的與意圖,也就是國際稅法所促進(jìn)的價(jià)值與所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。有些學(xué)者直接使用“國際稅法的目的”[2],實(shí)際表達(dá)的就是國際稅法宗旨的意思。
國際稅法的宗旨與國際稅法的價(jià)值和國際稅法的原則既有區(qū)別也有聯(lián)系。國際稅法的價(jià)值強(qiáng)調(diào)的是國際稅法所具有的能滿足人的某種需要的功用或?qū)傩?,含有較多的客觀色彩,而國際稅法的宗旨強(qiáng)調(diào)的是國家制定國際稅法的主觀目的與意圖,帶有較多的主觀色彩。國際稅法的價(jià)值是國際稅法宗旨的體現(xiàn),因?yàn)?,國際稅法是人們?yōu)榱艘欢ǖ哪康亩鴦?chuàng)造的,國際稅法必然有助于實(shí)現(xiàn)人們的這種目的,否則這種國際稅法就不是人們所希望的國際稅法,它也就沒有存在的價(jià)值。國際稅法最大的價(jià)值在于能實(shí)現(xiàn)人們對(duì)于國際稅法的期待,有助于實(shí)現(xiàn)人們創(chuàng)制國際稅法的目的。因此,國際稅法的宗旨規(guī)定了國際稅法的價(jià)值,國際稅法的價(jià)值是國際稅法宗旨的體現(xiàn)。國際稅法的基本原則是國際稅法的宗旨向國際稅法的價(jià)值轉(zhuǎn)化的過程中所必須遵循的基本準(zhǔn)則,是實(shí)現(xiàn)國際稅法的宗旨、保證國際稅法具有實(shí)現(xiàn)其宗旨的價(jià)值的必要條件。離開了國際稅法的宗旨就談不上國際稅法的價(jià)值,也沒有基本原則存在的必要。離開了國際稅法的價(jià)值,國際稅法的宗旨就成了空中樓閣,沒有實(shí)現(xiàn)的可能。而離開了國際稅法的基本原則,國際稅法的宗旨就無法實(shí)現(xiàn),或不能很好地實(shí)現(xiàn),現(xiàn)實(shí)的國際稅法也就不可能具備或不可能很好地具備人們所期待的價(jià)值。
(一)有關(guān)國際稅法宗旨的觀點(diǎn)及其評(píng)析
有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于建立一個(gè)公平合理的國際稅收秩序,從而為國際經(jīng)濟(jì)合作與經(jīng)貿(mào)往來創(chuàng)造良好的條件。[3]又有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于建立一個(gè)公平合理的國際稅收關(guān)系,從而為國際經(jīng)濟(jì)合作和往來創(chuàng)造良好的條件,尤其是為國際投資活動(dòng)創(chuàng)造良好的條件。[4]還有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于實(shí)現(xiàn)對(duì)跨國征稅對(duì)象的公平合理的稅收分配關(guān)系,促進(jìn)國際貿(mào)易和投資的正常發(fā)展。[5]
上述幾種有代表性的觀點(diǎn)都是從國際稅法調(diào)整對(duì)象的角度來論述國際稅法的宗旨的,即國際稅法是為了更好地調(diào)整國際稅收關(guān)系,實(shí)現(xiàn)公平合理的國際稅收秩序。我們認(rèn)為這種概括是不科學(xué)的,首先,國際稅法的調(diào)整對(duì)象除了國際稅收關(guān)系,還包括涉外稅收關(guān)系,對(duì)此,上述觀點(diǎn)沒有給予充分關(guān)注。其次,從抽象的角度可以認(rèn)為國際稅法是為了實(shí)現(xiàn)公平合理的國際稅收關(guān)系,但從具體的角度來講,任何一個(gè)國家的國際稅法都是為了維護(hù)本國的稅收以及本國涉外納稅人的基本權(quán)利,也就是說都是為了維護(hù)本國的利益,并不一定為了公平合理的國際稅收秩序的建立,比如有些國家為吸引外資所制定的稅收優(yōu)惠政策就很可能違反公平合理的原則而變成惡性稅收競(jìng)爭(zhēng),而美國拒絕承認(rèn)“稅收饒讓抵免”也很難說有利于公平合理的國際稅收秩序的建立。因此,籠統(tǒng)地、抽象地,而且常常是理想化地把國際稅法的宗旨看成建立公平合理的國際稅收秩序往往并不符合實(shí)際,而且也不利于對(duì)相關(guān)問題進(jìn)行深入系統(tǒng)的分析。再次,什么是公平合理?說到底也不過是本國自己認(rèn)為的公平合理而已,不可能存在一個(gè)國際稅法所追求的各國普遍承認(rèn)的公平合理的國際稅收秩序,國際稅收協(xié)定領(lǐng)域存在兩個(gè)范本就是一個(gè)明證。綜上說所述,這種抽象層面的概括是不科學(xué)的,也是不可取的。
(二)本書主張的國際稅法的宗旨
我們認(rèn)為,法律的宗旨總是制定法律的主體的目的與意圖所在,而制定法律的主體的目的總是為了維護(hù)自己的利益。在國內(nèi)層面,法律是為了維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的利益,在國際層面則是為了維護(hù)本國的利益。國際稅法也不例外,它并不是為了維護(hù)或建立什么抽象的公平合理的國際稅收秩序,最終目的總是在于維護(hù)本國的利益。這里所謂的本國利益主要包括本國的稅收和本國涉外納稅人的基本權(quán)利。因此,我們可以把國際稅法的宗旨概括為:維護(hù)國家稅收和涉外納稅人基本權(quán)。
維護(hù)國家稅收是國際稅法的首要宗旨,稅收是國家在稅收領(lǐng)域的體現(xiàn)。沒有稅收,國家在國際稅收分配關(guān)系中的一切利益都無法實(shí)現(xiàn),甚至連國際稅法本身都不會(huì)存在,因?yàn)閲H稅法是以國家稅收的存在為前提的。各國所謂的公平合理的國際稅收秩序,其判斷標(biāo)準(zhǔn)最根本的就是本國的稅收,稅收是隱藏在公平合理等口號(hào)下的實(shí)質(zhì),各國所主張的公平合理的國際稅收秩序之所以有所差異甚至有很大差異,根本原因在于各國的稅收所要求的國際稅收秩序的不同。發(fā)達(dá)國家所要求的國際稅收秩序是有利于維護(hù)發(fā)達(dá)國家稅收的,同樣,發(fā)展中國家所呼吁的國際稅收秩序也是有利于維護(hù)發(fā)展中國家的稅收的。不維護(hù)本國稅收的國際稅法根本不可能存在。
維護(hù)涉外納稅人的權(quán)利也是國際稅法的宗旨,因?yàn)閲H稅法也是法律,也必須反映納稅人的利益。這里所謂的涉外納稅人首先是指本國的涉外納稅人,其次是指在本國投資的外國人。本國的法律保護(hù)本國納稅人是情理之中的事情,本國的法律保護(hù)外國投資者也是為了處于維護(hù)本國利益的目的,即吸引國際投資。國際稅法一方面通過國際稅收協(xié)定的方式,另一方面通過國內(nèi)稅法的方式來維護(hù)涉外納稅人的利益。涉外納稅人的基本權(quán)是公平稅負(fù)權(quán),即涉外納稅人與其他納稅人在稅收負(fù)擔(dān)上是公平的,不因其涉外因素而多負(fù)擔(dān)稅收義務(wù)。維護(hù)涉外納稅人基本權(quán)的基本方法是避免對(duì)涉外納稅人進(jìn)行雙重征稅。
國際稅法的兩個(gè)宗旨實(shí)質(zhì)上是統(tǒng)一的,維護(hù)國家稅收通過維護(hù)涉外納稅人基本權(quán)來實(shí)現(xiàn),維護(hù)涉外納稅人基本權(quán)前提是維護(hù)國家稅收。沒有國家稅收,就沒有涉外納稅人基本權(quán)可言,而離開了涉外納稅人基本權(quán)的實(shí)現(xiàn),國家稅收也就無從體現(xiàn)。只有兩個(gè)方面同時(shí)實(shí)現(xiàn),才是真正實(shí)現(xiàn)了國際稅法的宗旨。
二、國際稅法的作用
國際稅法的作用是指國家稅法對(duì)于國際稅收領(lǐng)域所起的影響、效果與效用。國際稅法的作用是國際稅法在實(shí)現(xiàn)其宗旨的過程中所體現(xiàn)出來的,實(shí)質(zhì)是國際稅法宗旨的具體化。國際稅法的作用也是國際稅法的一個(gè)基本范疇,但學(xué)界對(duì)這一問題往往予以忽略,其原因可能是覺得這樣一個(gè)問題不值得討論或者已經(jīng)隱含在對(duì)其他問題的討論之中了。我們認(rèn)為,國際稅法的作用與國際稅法的宗旨、價(jià)值、基本原則等問題都具有密切聯(lián)系,也是一個(gè)值得深入研究的課題。
有學(xué)者將國際稅法的作用概括為四個(gè)方面:(1)避免和消除國際雙重征稅;(2)防止逃稅和避稅;(3)保證稅收無差別待遇;(4)協(xié)調(diào)國家間的稅收分配關(guān)系。[6]我們認(rèn)為,保證稅收無差別待遇實(shí)際上已經(jīng)蘊(yùn)涵在前兩個(gè)作用之中,而協(xié)調(diào)國家間的稅收分配關(guān)系與前面三個(gè)作用之間具有一定的重合關(guān)系。
從國際稅法發(fā)展的歷史可以看出,國際稅法最初的
任務(wù)就是消除和避免國際雙重征稅,隨著國際稅法的發(fā)展,國際逃稅和避稅逐漸成了危害國家稅收和國際稅收秩序的大敵。因此,防止國際逃稅和避稅也逐漸成了國際稅法的重要任務(wù)之一,這就是傳統(tǒng)國際稅法的兩大主要任務(wù)?!岸?zhàn)”以后,國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作與交流越來越頻繁,也越來越重要,缺少國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作,傳統(tǒng)國際稅法的兩大任務(wù)已經(jīng)很難完成或很難圓滿的完成。所以,實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作也逐漸成了現(xiàn)代國際稅法的重要任務(wù)之一。綜上,國際稅法的作用也主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面:消除和避免國際雙重征稅、防止國際逃稅和國際避稅以及實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)合作。
國際雙重征稅的存在一方面違背了稅收公平原則,使得涉外納稅人承受了雙倍的納稅義務(wù),另一方面也不利于國際經(jīng)濟(jì)交往的發(fā)展,不利于發(fā)展國際經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、投資等活動(dòng)。國際雙重征稅無論對(duì)于涉外納稅人還是對(duì)于國家都沒有好處,而且國際雙重征稅最終有可能走向自身的反面,即國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的萎縮乃至消失,由此導(dǎo)致國際雙重征稅因沒有對(duì)象可征而趨于消滅。因此,國際雙重征稅現(xiàn)象是必須消除或避免的,承擔(dān)這一重任的法律就是國際稅法。消除和避免國際雙重征稅是國際稅法首要的任務(wù),也是國際稅法兩大宗旨的必然要求。國際稅法中的國際稅收協(xié)定主要就是避免國際雙重征稅的協(xié)定,而國內(nèi)稅法中的一些措施也有助于消除或避免國際雙重征稅。
在國際稅收領(lǐng)域,由于國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的多樣性和復(fù)雜性以及各國涉外稅法制度的差異和國際稅務(wù)合作的缺乏,逃稅和避稅現(xiàn)象往往比國內(nèi)更加容易,也更加普遍。逃稅和避稅同樣違背了稅收公平原則,也不利于國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。隨著國際稅法的不斷發(fā)展和完善,防止國際逃稅和國際避稅也成了國際稅法的一大重任。國際稅法的兩大傳統(tǒng)任務(wù)是相輔相成的,實(shí)質(zhì)是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,最終都是維護(hù)國家的稅收和涉外納稅人的基本權(quán)。
國際稅法不同于國內(nèi)稅法,它沒有一個(gè)統(tǒng)一的執(zhí)行機(jī)構(gòu),只能靠各個(gè)國家的稅務(wù)主管機(jī)關(guān)各自在本國內(nèi)執(zhí)行。因此,國際稅法的實(shí)效與國內(nèi)稅法相比會(huì)有很大的差距。在國際稅法發(fā)展的早期,這個(gè)問題還不十分嚴(yán)重,但隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化的不斷加深,隨著國際稅收活動(dòng)越來越復(fù)雜,單單靠一個(gè)國家已經(jīng)很難完成國際稅法的使命,實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)合作已經(jīng)是勢(shì)在必行。因此,現(xiàn)代國際稅法又承擔(dān)起第三個(gè)重任:實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)合作。實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)合作是為國際稅法的兩大傳統(tǒng)任務(wù)服務(wù)的,是為了更好的完成消除和避免國際雙重征稅以及防止國際逃稅和國際避稅的兩大任務(wù)。如果套用實(shí)體和程序的模式來講的話,前兩個(gè)作用是國際稅法在實(shí)體方面的作用,而后一個(gè)則是國際稅法在程序方面的作用。當(dāng)然,程序作用也有其自身的價(jià)值,并非僅僅為了保證實(shí)體作用的實(shí)現(xiàn)。在當(dāng)今強(qiáng)調(diào)程序正義的時(shí)代,實(shí)現(xiàn)國際稅務(wù)合作同樣是維護(hù)國家稅收和涉外納稅人基本權(quán)的內(nèi)在要求。
「注釋
[1]參見中國社會(huì)科學(xué)院語言研究所詞典編輯室編:《現(xiàn)代漢語詞典》(2002年增補(bǔ)本),商務(wù)印書館2002年版,第1672頁。
[2]參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第11頁;那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第15頁。
[3]參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第11頁。
[4]參見那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第15頁。
1.關(guān)于國際稅法的基本特征
(1)國際稅法的調(diào)整對(duì)象。國際稅法最核心的問題就是其調(diào)整對(duì)象,這是該學(xué)科研究的起點(diǎn)。我國學(xué)者對(duì)此歷來持廣義說觀點(diǎn),認(rèn)為國際稅法不僅調(diào)整國家間的稅收分配關(guān)系,還調(diào)整國家與跨國納稅人間的稅收征納關(guān)系。[1]
(2)國際稅法的客體。有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的客體包含著具有遞進(jìn)關(guān)系的兩個(gè)層面的內(nèi)容。第一層面是國際稅法中的征稅對(duì)象,它不僅包括跨國所得,還包括涉外性的特定財(cái)產(chǎn)、遺產(chǎn)以及進(jìn)出口商品流轉(zhuǎn)額等。[2] 第二層面的客體是在國家間進(jìn)行分配的國際稅收收入或稱國際稅收利益。[3]
(3)國際稅法的主體。有學(xué)者認(rèn)為,從其在國際稅收法律關(guān)系中所處的地位來看,國際稅法的主體可以分為國際征稅主體、國際納稅主體和國際稅收分配主體;從主體的表現(xiàn)形式來看,有國家、國際組織、法人和自然人。[4] 有的學(xué)者則認(rèn)為,國際稅法的主體有三方,即跨國納稅人、收入來源國和跨國納稅人的居住國。[5]
(4)國際稅法的法律規(guī)范。有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的法律規(guī)范具有多樣性的特征,既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范;既包括實(shí)體法規(guī)范,又包括程序法或沖突法規(guī)范。此外,國際稅法中實(shí)體法規(guī)范和沖突法規(guī)范的并存還決定了其在調(diào)整方法上必然具有“兼?zhèn)渲苯诱{(diào)整和間接調(diào)整方法”的特征。[6]
(5)國際稅法的基本原則。對(duì)涉外稅法的基本原則,學(xué)者們的觀點(diǎn)比較一致,認(rèn)為主要包括三條:①維護(hù)國家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益;②堅(jiān)持平等互利;③參照國際稅收慣例。而關(guān)于國際稅法的基本原則,學(xué)界的意見也較統(tǒng)一,認(rèn)為主要有兩條:①國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則;②公平原則。只是有學(xué)者認(rèn)為,將公平原則總結(jié)為“國際稅收分配關(guān)系中的平等互利原則”[7] ,或僅指“征稅公平原則”[8] 是有失全面的。國際稅法的公平原則應(yīng)包括國際稅收分配關(guān)系中的公平原則(簡(jiǎn)稱“分配公平原則”)和涉外稅收征納關(guān)系中的公平原則(簡(jiǎn)稱“征納公平原則”)。 [9]
2.國際稅法與稅法、涉外稅法間的關(guān)系
在國際稅法與國內(nèi)稅法、涉外稅法間的關(guān)系上,我國學(xué)者持有不同觀點(diǎn),歸納起來主要有兩大類:(1)按照稅法的主體和適用范圍不同,將稅法分為國內(nèi)稅法和國際稅法,這是最普遍的觀點(diǎn)。其中又分為兩種。一種主張涉外稅法是國內(nèi)稅法的一部分,不屬于國際稅法;[10] 同屬此種但又稍有不同的觀點(diǎn)認(rèn)為,國家稅法按其實(shí)施范圍可分為國內(nèi)稅法和涉外稅法,涉外稅法是國際稅法產(chǎn)生的基礎(chǔ),但又在法律關(guān)系主體、制定者與實(shí)施方法、規(guī)范的形式和內(nèi)容等方面區(qū)別于國際稅法。[11]這一觀點(diǎn)實(shí)際上是采國際稅法狹義說的。另一種則認(rèn)為涉外稅法既是國內(nèi)稅法的一部分,又是國際稅法的法律淵源之一,大部分國際稅法學(xué)者都持這一觀點(diǎn),[12]這也是目前的主流觀點(diǎn)。(2)按稅法的適用范圍劃分為國內(nèi)稅法、涉外稅法、國際稅法、外國稅法等,并認(rèn)為它們彼此之間是相互聯(lián)系并可以相互轉(zhuǎn)化的。[13]這種分類方法的偏誤在于所劃分的稅法的制定主體不統(tǒng)一,對(duì)國內(nèi)稅法和涉外稅法而言,其所劃分的是單個(gè)主權(quán)國家的稅法;對(duì)國際稅法而言,針對(duì)的是兩個(gè)或兩個(gè)以上彼此間具有國際稅收分配關(guān)系的國家;對(duì)外國稅法,又是從單個(gè)國家與除其之外的其他所有國家間的關(guān)系來說的。
我們主張:(1)稅法是指一國所有有關(guān)稅收的法律規(guī)范,從法律淵源看,包括該國國內(nèi)稅法(具體又有稅收憲法性規(guī)范、稅收法律、稅收行政法規(guī)、地方性稅收法規(guī)等)和該國締結(jié)和參加的國際稅收協(xié)定(是國際稅收條約和其他國際條約中有關(guān)稅收條款的統(tǒng)稱)以及該國承認(rèn)和接受的國際稅收慣例等,還有相應(yīng)效力等級(jí)的其他法律法規(guī)中有關(guān)稅收的條款。(2)涉外稅法是指一國國內(nèi)稅法中具有涉外因素的稅收法律規(guī)范,包括涉外稅收實(shí)體法和涉外稅收程序法等,它與所對(duì)應(yīng)的非涉外稅法的交叉部分即為既適用于涉外納稅人又適用于非涉外納稅人的稅收實(shí)體法和稅收程序法,也就是所謂的“相對(duì)的涉外稅法”。 [14](3)國際稅法是調(diào)整國家涉外稅收征納關(guān)系和國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。針對(duì)單個(gè)國家而言,包括該國的涉外稅法、該國締結(jié)和參加的國際稅收協(xié)定以及該國承認(rèn)和接受的國際稅收慣例等。此時(shí),稅法完全包括國際稅法,因?yàn)橐粐鴩H稅法之正式法律淵源必同時(shí)亦為該國稅法之法律淵源。國際稅法也可以針對(duì)兩個(gè)或兩個(gè)以上國家而言,包括各國的涉外稅法、各國締結(jié)和參加的國際稅收協(xié)定以及各國承認(rèn)和接受的國際稅收慣例等。此時(shí),國際稅法和其中任一國的稅法是交叉關(guān)系,其所交叉部分即為“該國的國際稅法”。[15]在上述兩種情況下,都存在著一國國內(nèi)稅法與國際稅法的劃分,其所交叉部分為“該國的涉外稅法”。 [16]
以上是就部門法的角度而言的,從部門法的角度來看,稅法學(xué)應(yīng)完全包括國際稅法學(xué)。而法學(xué)研究的范圍必然超過具體部門法的法律規(guī)范的內(nèi)容,所以,國際稅法作為一個(gè)部門法和國際稅法學(xué)作為一個(gè)法學(xué)學(xué)科是不同的,后者的研究范圍大大超過前者規(guī)范體系的內(nèi)容。[17]
(二)WTO與中國涉外稅法
隨著中國加入世界貿(mào)易組織,與之相關(guān)的法律問題開始引起法學(xué)界的重視。但是由于稅法學(xué)本身的力量不足,目前對(duì)“WTO與中國涉外稅法”研究十分深入的成果不多。而與此形成鮮明對(duì)比的是,稅收學(xué)界、特別是國際稅收學(xué)界對(duì)此十分重視,并相繼有一批成果面世。鑒于兩個(gè)學(xué)科緊密的關(guān)聯(lián)度,我們?cè)诒静糠衷u(píng)述中的視野已經(jīng)合理地超出了國際稅法的學(xué)科界限。
中國加入WTO除了對(duì)經(jīng)濟(jì)體制產(chǎn)生影響外,對(duì)于我國法律制度的影響也將是巨大而深遠(yuǎn)的。世界貿(mào)易組織要求每一個(gè)成員保證其法律、規(guī)則和行政程序與WTO協(xié)定及其所附各協(xié)議中的義務(wù)相一致,而中國目前的國內(nèi)相關(guān)立法在不少領(lǐng)域都與其存在差距甚至沖突,因此,修改與WTO規(guī)則相沖突的國內(nèi)立法,盡快制定WTO所要求的相關(guān)法律已是刻不容緩。
與WTO對(duì)上述法律部門全方位的直接沖擊相比,中國加入WTO對(duì)稅法的影響除了關(guān)稅法之外相對(duì)間接得多。研究如何利用WTO的現(xiàn)有規(guī)則體系,最大程度地發(fā)揮關(guān)稅在限制進(jìn)口、保護(hù)民族產(chǎn)業(yè)方面的作用,是關(guān)稅法改革面臨的重大議題。
有的學(xué)者認(rèn)為,關(guān)稅減免既不符合國際經(jīng)貿(mào)慣例,也違背了世界貿(mào)易組織國民待遇原則,且造成了國內(nèi)市場(chǎng)的不公平競(jìng)爭(zhēng),因此,應(yīng)逐步取消各種減免優(yōu)惠政策,在此前提下降低關(guān)稅水平,消除名義稅率與關(guān)稅實(shí)際征收率之間的差距,同時(shí)優(yōu)化關(guān)稅結(jié)構(gòu),以體現(xiàn)我國的產(chǎn)業(yè)政策。另外,應(yīng)當(dāng)改變中國原有單一的關(guān)稅結(jié)構(gòu),建立包括從價(jià)稅、從量稅、季節(jié)稅、復(fù)合關(guān)稅、緊急關(guān)稅等在內(nèi)的特殊關(guān)稅制度,建立我國反傾銷、反補(bǔ)貼法律體系,以期達(dá)到對(duì)本國產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和國內(nèi)市場(chǎng)適度保護(hù)的目的。[18]
我們認(rèn)為,與普通關(guān)稅法相比,WTO對(duì)反傾銷稅法和反補(bǔ)貼稅法關(guān)注的出發(fā)點(diǎn)是不一樣的 .[19]
學(xué)者們還熱烈地討論了中國涉外稅法與世貿(mào)組織規(guī)則的積極沖突以及防治對(duì)策,比較一致的結(jié)論是,WTO的各項(xiàng)協(xié)議和各項(xiàng)規(guī)則性文件中,同稅收密切關(guān)聯(lián)的是最惠國待遇原則和國民待遇原則,此外還有關(guān)稅減讓原則、反補(bǔ)貼、反傾銷原則、透明度原則、例外原則和發(fā)展中國家優(yōu)惠原則。我國現(xiàn)行稅收法律制度中的確存在著若干與WTO的要求不相符合的地方,如用稅收支持“以產(chǎn)頂進(jìn)”和“以出項(xiàng)進(jìn)”;按出口業(yè)績(jī)減免稅;進(jìn)口產(chǎn)品稅負(fù)高于國產(chǎn)產(chǎn)品;進(jìn)口項(xiàng)目投資抵免限于國產(chǎn)產(chǎn)品;即征即退限于某些企業(yè)的國產(chǎn)產(chǎn)品等。為此,應(yīng)對(duì)現(xiàn)行稅法進(jìn)行一次全面清理,對(duì)明顯屬于違反WTO原則和規(guī)則的規(guī)定區(qū)分不同情況分別處理,有的要立即主動(dòng)調(diào)整、改革,有的可在過渡期內(nèi)稍加緩沖,還有的如果不造成其他成員國經(jīng)濟(jì)損害,而又確需保留的,也可暫時(shí)保留,待有關(guān)成員申訴時(shí)再做處理。[20]
另外,我國的涉外稅收優(yōu)惠法律制度也是近年來學(xué)者們?cè)齏TO國民待遇原則經(jīng)常予以關(guān)注和批評(píng)的話題,認(rèn)為由于內(nèi)在的制度缺陷及其所體現(xiàn)的政策導(dǎo)向的偏差,外資稅收優(yōu)惠法律制度在發(fā)揮積極作用的同時(shí)也對(duì)我國的經(jīng)濟(jì)持續(xù)、健康、穩(wěn)定的發(fā)展帶來了一些不利的影響,主要表現(xiàn)在稅收優(yōu)惠內(nèi)外有別、層次過多,稅收優(yōu)惠方法單一,對(duì)產(chǎn)業(yè)政策體現(xiàn)不夠等。[21]
最后,WTO關(guān)于法律的透明度和統(tǒng)一實(shí)施要求對(duì)中國稅法的建設(shè)無疑提出了更高的標(biāo)準(zhǔn),這會(huì)在一定程度上和一段時(shí)間內(nèi)與中國稅法發(fā)生摩擦。 [22]
總體而言,我們認(rèn)為,加入WTO對(duì)中國稅法的直接沖擊并不大,除了關(guān)稅法的改革必須亦步亦趨地與中國在“入世”談判中所承諾的義務(wù)保持一致外,其余的方面可以根據(jù)形勢(shì)通過微調(diào)加以解決。但是,這絕不意味著WTO對(duì)中國稅法的影響就此為止,恰恰相反,與加入WTO對(duì)中國稅法的制度性影響相比,[23]WTO所代表的世界多邊自由貿(mào)易體制及其內(nèi)含的經(jīng)濟(jì)自由化、一體化及法治化觀念對(duì)中國稅法的沖擊更為長(zhǎng)遠(yuǎn)和持久。中國稅法除了考慮如何修改舊法或制定新法以保持與WTO規(guī)則的一致外,更需高瞻遠(yuǎn)矚地為中國經(jīng)濟(jì)的改革開放積極有效地發(fā)揮作用。在新的形勢(shì)下,繼續(xù)強(qiáng)化為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和對(duì)外經(jīng)貿(mào)合作服務(wù),加強(qiáng)稅收法治、促進(jìn)依法治稅,在努力維護(hù)稅收主權(quán)的同時(shí)積極與國際接軌,是WTO對(duì)中國稅法在觀念上的最高層次的沖擊。[24]
(三)電子商務(wù)與國際稅法
隨著全球電子商務(wù)的蓬勃發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易已經(jīng)成為一種越來越重要的交易形式。由于網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易與傳統(tǒng)的交易方式大相徑庭,許多活動(dòng)已經(jīng)從“有形”變成“無形”,從而使稅法上的許多程序性要素,如納稅地點(diǎn)、納稅環(huán)節(jié)等非常難以確認(rèn),同時(shí)也很難確定哪個(gè)國家當(dāng)然
享有稅收管轄權(quán),使稅法、特別是國際稅法遭受了很大的挑戰(zhàn)。電子商務(wù)在某些方面與傳統(tǒng)的國際稅法基礎(chǔ)理論發(fā)生了根本性的沖突,也使得世紀(jì)之交的國際稅法承受了前所未有的壓力。[25]
1.關(guān)于國際稅收管轄權(quán)的確定標(biāo)準(zhǔn)
常設(shè)機(jī)構(gòu)的確定直接關(guān)系到經(jīng)營(yíng)所得來源地的確定,以及相關(guān)主體稅收管轄權(quán)的行使。在電子商務(wù)中,人們往往通過網(wǎng)站、服務(wù)器、遠(yuǎn)程通訊設(shè)備直接進(jìn)行交易,而不一定非要在他國設(shè)立傳統(tǒng)意義上的“常設(shè)機(jī)構(gòu)。[26]而對(duì)于這類基礎(chǔ)設(shè)施是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu),各國往往根據(jù)本國的利益加以判斷和確定。如美國、日本等技術(shù)出口強(qiáng)國就持否定態(tài)度,不主張由所得來源地征稅,而一些技術(shù)進(jìn)口國則堅(jiān)決主張將這類設(shè)施視為常設(shè)機(jī)構(gòu),以保證自己擁有優(yōu)先的屬地稅收管轄權(quán)。這種分歧的存在使得傳統(tǒng)的管轄權(quán)理論無法有效發(fā)揮作用,稅收糾紛自然難以避免。
一、引言
任何一個(gè)法律部門都應(yīng)有其基本原則,沒有基本原則的法律不可能作為法律存在。[1]國際稅法是一獨(dú)立的法律部門,當(dāng)有其自己的基本原則。但至于國際稅法究竟包含哪些基本原則,則是眾說紛紜,仁智相見。概括起來這些學(xué)者的主張可分為以下幾種:1.一元說,即征稅公平原則。高爾森教授在由其主編、法律出版社出版的《國際稅法》一書中是這樣認(rèn)為的。但他是把征稅公平原則作為國際稅法最重要的原則[2]來認(rèn)識(shí)的,根據(jù)其含義可能還有其它一些重要原則,只是沒有列出來而已。盡管如此,我們暫且稱其為一元說;2.二元說,即國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則和公平原則(包括國家間稅收分配關(guān)系的公平和涉外稅收征納關(guān)系的公平);[3]3.三元說,即國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則、國際稅收分配的平等互利原則和稅收無差別待遇原則。[4]4.四元說,即國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則、避免國際重復(fù)征稅原則、消除對(duì)外國人稅收歧視原則和防止國際逃稅和避稅原則。[5]
筆者認(rèn)為上述著者均從一定的角度對(duì)國際稅法的某些基本原則進(jìn)行了較好的說明,但也都在一定程度上存在著這樣或那樣的問題,有的是對(duì)基本原則的概括不夠全面,遺漏了某些基本原則,也有的把一些具體原則作為基本原則,還有的把更具體的問題作為基本原則來對(duì)待,而且他們也均未對(duì)其觀點(diǎn)進(jìn)行具體論述。
為了能夠更好地推進(jìn)國際稅法基本理論問題的研究,以及有利于較好地解決現(xiàn)實(shí)中的有關(guān)問題,本人在此謹(jǐn)根據(jù)近年來對(duì)國際稅法的研究,提出對(duì)國際稅法基本原則的看法,以求教于同仁。
二、國際稅法基本原則的含義
所謂原則是指人們對(duì)某一事物、事物發(fā)展的因果關(guān)系以及如何進(jìn)行判斷的信念或理念。[6]這種信念或理念往往是指導(dǎo)人們行動(dòng)的理論基礎(chǔ)或指南。作為規(guī)范人們行為的法律,必須要有人們可以遵循的信念或理念。
一般地說,原則有大原則和小原則之分,或者基本原則與具體原則之分。在大原則下有小原則,在小原則下還有更小的原則;或者在基本原則下有具體原則,在具體原則下還有更具體的原則,等等。而所謂基本原則,顧名思義,是指構(gòu)成某一制度基礎(chǔ)的原則,其貫穿指導(dǎo)這一制度的各個(gè)方面和整個(gè)過程?;驹瓌t往往要通過具體的原則、規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)等表現(xiàn)出來。因此,我們對(duì)國際稅法基本原則的含義可以這樣去理解:普遍適用于國際稅法的各個(gè)方面和整個(gè)過程,構(gòu)成國際稅法的基礎(chǔ),并對(duì)國際稅法的立法、守法、執(zhí)法等均具有指導(dǎo)意義的基本信念。那些只適用于國際稅法的某些方面或某些階段的原則,則是國際稅法的具體原則。本人認(rèn)為國際稅法的基本原則有:國家稅收原則、國際稅收分配公平原則、國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則。至于其它一些原則,則是這些基本原則下的具體原則。比如國家稅收管轄權(quán)獨(dú)立原則就是國家稅收原則的具體原則,等等。
國際稅法是國際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)分支。因此,國際稅法的基本原則與國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則存在密切關(guān)系。但它們之間又有所不同,其關(guān)系是一種一般與個(gè)別、普遍與具體的關(guān)系。國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則,包括國家經(jīng)濟(jì)原則、平等互利原則等,[7]是普遍適用于國際經(jīng)濟(jì)法各個(gè)分支的一般原則;而國際稅法的基本原則,則只是僅適用于國際稅法而不能適用于國際經(jīng)濟(jì)法其它分支學(xué)科的國際經(jīng)濟(jì)法的具體原則。國際稅法的基本原則,對(duì)于國際經(jīng)濟(jì)法而言是具體原則,是國際經(jīng)濟(jì)法基本原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運(yùn)用。因此,我們?cè)谘芯繃H稅法的基本原則時(shí),應(yīng)注意與國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則區(qū)別開來,不能把國際經(jīng)濟(jì)法或其它分支的基本原則作為國際稅法的基本原則進(jìn)行研究。
此外,我們也必須注意,原則總是與例外相對(duì)而言的,有原則就必然會(huì)有例外,沒有例外也就無所謂原則了。在研究的過程中,我們不能因?yàn)槟承├獾拇嬖诰头穸ɑ驹瓌t的存在。比如,我們不能因?yàn)樯嫱舛愂諆?yōu)惠的存在而否定國際稅收中性原則,也不能因此而否定國際稅收分配公平原則,等等。其實(shí),例外的出現(xiàn)往往正說明了原則的存在。
三、國家稅收原則
所謂國家稅收原則,是指在國際稅收中一國在決定其實(shí)行怎樣的涉外稅收制度以及如何實(shí)行這一制度等方面有完全的自,任何人、任何國家和國際組織都應(yīng)尊重他國的稅收。
國家稅收原則一個(gè)最重要的表現(xiàn)是涉外稅收的立法。一個(gè)國家可以任意地制定本國的涉外稅法,包括稅收管轄的確定,稅基與稅率的確定,以及避免雙重征稅、防止避稅與逃稅的措施的確定等。任何一個(gè)國家不能要求他國必須實(shí)行某種涉外稅收法律制度。在國際稅法領(lǐng)域,不存在對(duì)國家稅收管轄權(quán)產(chǎn)生限制的法律,[8]也不存在對(duì)國家稅收其它方面產(chǎn)生影響的法律。尤其是在美國等一些國家,國際稅法被理解為特定國家稅法的國際方面。[9]國際稅法都是國家立法的產(chǎn)物,而不是來自于國家的習(xí)慣,也不是來自于國際組織的立法。國際稅收協(xié)定雖然對(duì)締約國有約束力,但如不經(jīng)國內(nèi)立法,則不對(duì)納稅人產(chǎn)生任何效力。[10]
國家稅收的存在,導(dǎo)致了各國在稅收立法方面各行其是,使各國稅收法律制度之間存在諸多重大差異。例如,在稅收管轄權(quán)方面,有的國家只實(shí)行來源地稅收管轄權(quán),有的國家同時(shí)實(shí)行來源地和居民二種稅收管轄權(quán),還有的國家同時(shí)實(shí)行三種稅收管轄權(quán),即來源地稅收管轄權(quán)、居民稅收管轄權(quán)和國民稅收管轄權(quán)。[11]又如,在解決國際雙重征稅方面,有的國家對(duì)外國來源所得實(shí)行免稅制,而有的國家只對(duì)來源國根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)而收取的稅額進(jìn)行抵免;在實(shí)行抵免制的國家中,有的實(shí)行饒讓抵免,有的則不實(shí)行饒讓抵免等等。[12]而且即使在產(chǎn)生雙重征稅的情況下,一國是否要采取措施對(duì)其進(jìn)行消除,也完全取決于本國的法律規(guī)定。稅收協(xié)定也不要求一國必須采取措施以消除雙重征稅。[13]總之,各國究竟實(shí)行怎樣的稅收法律制度,對(duì)什么人進(jìn)行征稅、征什么稅,以及實(shí)行怎樣的稅率等,國際上并不存在具有約束力的統(tǒng)一法律規(guī)范或標(biāo)準(zhǔn),完全由各國根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要而定。
國際稅收協(xié)定是國際稅法的重要淵源。為了避免雙重征稅和防止避稅與逃稅,各國通常都通過簽訂稅收協(xié)定進(jìn)行合作。但由于各國在稅收法律制度方面存在重大差異,這種國際合作無法達(dá)成一個(gè)像關(guān)貿(mào)總協(xié)定這樣一個(gè)多邊協(xié)定或公約,也更無法成立一個(gè)像世貿(mào)組織這樣的協(xié)調(diào)各國稅收法律制度的國際組織。雖然經(jīng)合組織(OECD)和聯(lián)合國都分別制定了一個(gè)稅收協(xié)定范本,但這種范本并不具有約束力,只是為各國在締結(jié)雙邊稅收協(xié)定時(shí)提供一個(gè)參考和方便。目前,各國在稅收合作方面主要是基于互惠原則,通過雙邊協(xié)定的方式進(jìn)行合作。據(jù)統(tǒng)計(jì),目前世界上已有近二千個(gè)雙邊協(xié)定。由于這些協(xié)定都是各國根據(jù)本國稅法在互惠基礎(chǔ)上達(dá)成的,因此,它們?cè)谥T多重要內(nèi)容上都存在一定差異,比如常設(shè)機(jī)構(gòu)的范圍、居民的定義、預(yù)提稅率的高低等。這些差異都充分地體現(xiàn)了國家稅收原則。
在國際稅法的執(zhí)法與守法方面,也充分體現(xiàn)了國家稅收原則。一國在執(zhí)行本國稅法方面,不受他人或他國的干涉,也不受任何國際組織的干涉。一納稅人既要遵守居住國的稅收法律制度,服從居住國的居民稅收管轄,又要遵守來源國的稅收法律制度,服從來源國的來源地稅收管轄。一國稅收管轄權(quán)的行使不受他國稅收管轄權(quán)的影響。
此外,在國際稅收爭(zhēng)議的解決方面,國家稅收原則也得到了充分體現(xiàn)。比如,一國所作出的稅收裁決,并不能在另一國得到必然執(zhí)行。再比如,在涉及到關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的相應(yīng)調(diào)整時(shí),協(xié)定一般只是規(guī)定,“如有必要,締約國雙方主管部門應(yīng)相互協(xié)商”,但并不要求該協(xié)商一定要達(dá)成一個(gè)解決雙重征稅的協(xié)議。在相互協(xié)商程序中,協(xié)定一般也只是規(guī)定應(yīng)“設(shè)法相互協(xié)商解決”等,而沒有強(qiáng)制要求。在國際貿(mào)易和國際投資等領(lǐng)域,一般都有一個(gè)專門解決有關(guān)爭(zhēng)議的機(jī)構(gòu),比如世界貿(mào)易組織(WTO)的爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)(DSB)和華盛頓公約的“解決投資爭(zhēng)端國際中心”(ICSID)等。這些機(jī)構(gòu)所作出的決定,對(duì)有關(guān)國家一般都具有一定的約束力。但在國際稅收領(lǐng)域,就不存在任何類似的組織或機(jī)構(gòu)。如果二國之間產(chǎn)生了稅務(wù)糾紛,二國只能通過相互協(xié)商的途徑進(jìn)行解決,即使協(xié)商不成也別無他途。[14]總之,在國際稅收爭(zhēng)議中,就是存在雙重征稅,一國也不能被要求放棄其征稅權(quán)。
國家稅收原則是國際經(jīng)濟(jì)法經(jīng)濟(jì)原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運(yùn)用。但它與國際經(jīng)濟(jì)法其它法律部門的原則又有所不同。在世界經(jīng)濟(jì)一體化的今天,國家在其它國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)方面的都或多或少地受到某些限制,或者在國際經(jīng)濟(jì)合作的過程中,都普遍作了或多或少的讓步。比如,在國際貿(mào)易領(lǐng)域,各國所采取的關(guān)稅和非關(guān)稅措施,對(duì)外國產(chǎn)品的待遇等,都受到了世貿(mào)組織(WTO)的嚴(yán)格約束。在國際投資或國際金融領(lǐng)域也都有類似的情形。但在國際稅法領(lǐng)域,這種情形卻鮮有存在。國民待遇和最惠國待遇是當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,尤其是國際貿(mào)易領(lǐng)域里的二個(gè)基本原則。而這二種待遇從一定意義上說都是對(duì)國家經(jīng)濟(jì)的某種削弱,或者說是國家在國際經(jīng)濟(jì)合作中對(duì)經(jīng)濟(jì)權(quán)力的一種讓與。但在國際稅法領(lǐng)域,無論是國民待遇還是最惠國待遇都不構(gòu)成一項(xiàng)原則。稅收協(xié)定中“無差別”條款的否定表達(dá)方式,也不能成為國民待遇作為一項(xiàng)原則存在的依據(jù),[15]而且澳大利亞、加拿大、新西蘭對(duì)“無差別”條款均提出保留,[16]法國和英國對(duì)該款的第一項(xiàng)也提出了相應(yīng)的保留。國民待遇和最惠國待遇原則的排除,高度地維護(hù)了國家的稅收。
四、國際稅收分配公平原則
國際稅收分配公平是指國家在其稅收管轄權(quán)相互獨(dú)立的基礎(chǔ)上平等地參與國際稅收利益的分配,使有關(guān)國家從國際交易的所得中獲得合理的稅收份額。這樣的一種信念,也就是國際稅收分配公平原則。國家間的稅收分配關(guān)系是國際稅法的重要調(diào)整對(duì)象之一。各國的涉外稅收立法及其所簽稅收協(xié)定的一個(gè)重要目的就在于確保公平的稅收分配。經(jīng)合組織1995年《多國企業(yè)與稅務(wù)當(dāng)局轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》在序言中宣稱,名成員國均把各國獲得適當(dāng)?shù)亩惢鳛閲H稅收的基本目標(biāo)之一。[17]沒有公平的稅收分配便沒有稅收的國際合作。
國際稅收分配公平原則是國際經(jīng)濟(jì)法中公平互利原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運(yùn)用與體現(xiàn)。《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)》第10條規(guī)定,“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會(huì)的平等成員,有權(quán)充分地和切實(shí)有效地參加解決世界性的經(jīng)濟(jì)、財(cái)政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益?!睂⑸鲜觥肮降胤窒碛纱硕鴣淼母鞣N效益”運(yùn)用到國際稅法領(lǐng)域,必然要求國際稅收利益分配的公平。
實(shí)現(xiàn)國際稅收分配的公平最關(guān)鍵的因素在于合理地確定各國之間稅收管轄權(quán)的劃分。在一項(xiàng)跨國所得中,一般至少要涉及二個(gè)國家,即所得來源國和所得納稅人居住國。該二國可分別根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)對(duì)同一跨國所得進(jìn)行征稅。為了避免雙重征稅的發(fā)生,就必須對(duì)他們的稅收管轄權(quán)進(jìn)行劃分。但如何進(jìn)行劃分,則涉及到二國稅收利益的分配問題。稅收管轄權(quán)的劃分是確定國家之間稅收分配關(guān)系的基礎(chǔ)。強(qiáng)調(diào)來源地稅收管轄權(quán)對(duì)所得來源國或資本輸入國較為有利,而強(qiáng)調(diào)居民稅收管轄權(quán)則對(duì)居住國或資本輸出國較為有利。當(dāng)二個(gè)或二個(gè)以上國家之間的資本相互輸出和輸入能保持平衡時(shí),那么無論實(shí)行怎樣的一種稅收管轄權(quán),他們都可以實(shí)現(xiàn)稅收的分配公平;但當(dāng)二個(gè)或二個(gè)以上國家之間的資本相互輸出與輸入并不能保持平衡時(shí),就要對(duì)來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)進(jìn)行合理的劃分,才能實(shí)現(xiàn)稅收分配的公平。
一般地說,發(fā)達(dá)國家與發(fā)達(dá)國家之間的資本輸出入基本上是平衡的,但發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家則不然,前者處于資本凈輸入地位,而后者處于資本凈輸出地位。因此,由發(fā)達(dá)國家組成的經(jīng)合組織所頒布的稅收協(xié)定范本在強(qiáng)調(diào)居民稅收管轄權(quán)時(shí),聯(lián)合國卻頒布了另一范本,用以指導(dǎo)發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家間稅收協(xié)定的簽訂。因?yàn)榻?jīng)合組織的協(xié)定范本若適用于發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間,必然會(huì)造成發(fā)展中國家的稅收利益較少,而發(fā)達(dá)國家的稅收利益較大,從而造成一種不公平。聯(lián)合國范本雖然也對(duì)來源地稅收管轄權(quán)進(jìn)行一定的限制,但與經(jīng)合組織的范本相比,來源地管轄權(quán)明顯擴(kuò)大,而居民管轄權(quán)則相應(yīng)縮小,從而有利于實(shí)現(xiàn)居住國與來源國間真正的稅收分配公平。比如在建筑安裝工程構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的時(shí)間限定上,經(jīng)合組織范本規(guī)定為12個(gè)月以上,而聯(lián)合國范本為6個(gè)月以上;在特殊情況下還可以縮短為3個(gè)月;另如,經(jīng)合組織范本把“交付”貨物的設(shè)施排除在常設(shè)機(jī)構(gòu)之外,而聯(lián)合國范本則規(guī)定,經(jīng)常交付貨物或商品的固定營(yíng)業(yè)地點(diǎn)也可構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu);此外,聯(lián)合國范本還規(guī)定,在另一國從事保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的雇員也可構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu),等等??傊?lián)合國范本對(duì)二種稅收管轄權(quán)等作了與經(jīng)合組織范本不同的規(guī)定與協(xié)調(diào),從根本上反映了國際稅收分配公平這一原則。
在國際稅收協(xié)定中,預(yù)提稅率的規(guī)定也反映了稅收分配公平原則。[18]目前幾乎所有的稅收協(xié)定都有對(duì)消極投資所得的預(yù)提稅率進(jìn)行限制的條款。經(jīng)合組織稅收協(xié)定范本將預(yù)提稅率限制在15%以內(nèi),聯(lián)合國范本雖然沒有規(guī)定具體的預(yù)提稅率,但也主張對(duì)預(yù)提稅率進(jìn)行限制。對(duì)預(yù)提稅率進(jìn)行限制,其目的就是要使居住國也能分享到一定的稅收利益,而不致于使消極投資所得的稅收利益被來源國獨(dú)占,從而使來源國和居住國有一個(gè)合理的稅收分配。
此外,關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的公平交易原則也在一定程度上反映了國際稅收分配公平的原則。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間通過轉(zhuǎn)讓價(jià)格進(jìn)行交易,其目的固然是以減少關(guān)聯(lián)企業(yè)集團(tuán)總稅負(fù)為目的,但其客觀上卻減少了有關(guān)國家的稅基,損害其稅收利益,并擾亂了國家與國家之間的稅收分配關(guān)系。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓定價(jià)時(shí),有關(guān)國家便可根據(jù)公平成交價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行定價(jià),使該國從關(guān)聯(lián)交易中得到應(yīng)該得到的合理的稅收份額。
五、國際稅收中性原則
所謂國際稅收中性原則是指國際稅收體制不應(yīng)對(duì)跨國納稅人跨國經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的區(qū)位選擇以及企業(yè)的組織形式等產(chǎn)生影響。一個(gè)中性的國際稅收體制應(yīng)既不鼓勵(lì)也不阻礙納稅人在國內(nèi)進(jìn)行投資還是向國外進(jìn)行投資,是在國內(nèi)工作還是到國外工作,或者是消費(fèi)外國產(chǎn)品還是消費(fèi)本國產(chǎn)品。[19]
稅收中性是國內(nèi)稅法的一項(xiàng)基本原則。它要求政府的稅收活動(dòng)不影響企業(yè)的經(jīng)營(yíng)決策,包括企業(yè)的組織形式、稅基的分配、債務(wù)的比例以及價(jià)格的制定等。即使企業(yè)的決策不具有經(jīng)濟(jì)合理性,也不應(yīng)通過稅收施加影響。在通常情況下,是否具有中性往往成為衡量國內(nèi)稅法是否為良法的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。[20]在國際稅法領(lǐng)域內(nèi),稅收中性仍具有同樣的重要地位。一個(gè)好的國際稅法就不應(yīng)對(duì)資本、勞動(dòng)和貨物等在國際間的流動(dòng)產(chǎn)生影響,從而有助于實(shí)現(xiàn)資源在世界范圍內(nèi)合理利用。事實(shí)上,目前各國簽訂稅收協(xié)定,進(jìn)行國際稅收合作的一個(gè)重要目標(biāo)也就是要促進(jìn)貨物、勞動(dòng)和資本在國際間的流動(dòng)。[21]
國際稅收中性原則可以從來源國和居住國二個(gè)角度進(jìn)行衡量。從來源國的角度看,就是資本輸入中性,而從居住國的角度看,就是資本輸出中性。資本輸出中性(capitalexportneutrality)要求稅法既不鼓勵(lì)也不阻礙資本的輸出,使得在國內(nèi)的投資者和在海外的投資者的相同稅前所得適用相同的稅率;資本輸入中性(capitalimportneutrality)要求位于同一國家內(nèi)的本國投資者和外國投資者在相同稅前所得情況下適用相同的稅率。稅收協(xié)定中的資本無差別,實(shí)質(zhì)上就是資本輸入中性。
但資本輸出中性與資本輸入中性在內(nèi)容上卻存在著一定的對(duì)立或矛盾,比如前者要求居住國對(duì)其居民的全球所得進(jìn)行征稅,并對(duì)外國來源所得的外國稅收實(shí)行抵免,而資本輸入中性則要求居住國對(duì)所有的外國來源所得實(shí)行免稅。因此,資本輸出中性與資本輸入中性在理論上本身即存在著矛盾,而且難以統(tǒng)一。一國若強(qiáng)調(diào)資本輸出中性,他就可能偏離資本輸入中性;反過來,一國若強(qiáng)調(diào)資本輸入中性,則又可能偏離資本輸出中性。因而,一個(gè)國家究竟應(yīng)實(shí)行怎樣的稅收政策才能既堅(jiān)持資本輸出中性又符合資本輸入中性,目前尚沒有一個(gè)適當(dāng)?shù)拇鸢?。這也就為一個(gè)國家選擇符合其自身利益要求的稅收政策提供了充分的理由。所以國際稅收中性原則往往難以得到嚴(yán)格的執(zhí)行,偏離國際稅收中性的做法可謂比比皆是。
在實(shí)踐中,一個(gè)國家在制定稅法時(shí),資本輸出中性往往并不是首要標(biāo)準(zhǔn),而資本輸入中性也常常被一些國家為了吸引外資而采取的稅收優(yōu)惠措施所扭曲。一般地說,發(fā)達(dá)國家的稅法比發(fā)展中國家的稅法更趨向于中性,比如,美國對(duì)內(nèi)資和外資基本上采取的是同等的稅收政策,對(duì)外資沒有稅收優(yōu)惠,實(shí)行資本輸入中性;而對(duì)海外投資,一般也不實(shí)行稅收饒讓制度,堅(jiān)持資本輸出中性。而發(fā)展中國家由于資金缺乏,其所制定的稅收政策往往總是鼓勵(lì)外資的輸入而限制資本的輸出。
盡管由于資本輸出中性和資本輸入中性的本身所存在的內(nèi)在矛盾,使得在國際稅收實(shí)踐中偏離稅收中性的做法較為常見,但堅(jiān)持稅收中性的做法也更為普遍,國際稅收中性作為一個(gè)基本信念或一項(xiàng)原則仍然存在。避免雙重征稅和防止避稅與逃稅這一國際稅法的重要目標(biāo),總體上就體現(xiàn)了國際稅收中性原則。一旦允許雙重征稅或避稅與逃稅,企業(yè)投資區(qū)位選擇的決策必然會(huì)受其影響。另外常設(shè)機(jī)構(gòu)原則的確定,其中也包含了避免因投資區(qū)位和企業(yè)組織形式等的不同而承擔(dān)不同的稅負(fù),因而也是稅收中性原則的體現(xiàn)。
六、跨國納稅人稅負(fù)公平原則
所謂跨國納稅人稅負(fù)公平原則是指跨國納稅人所承擔(dān)的稅收與其所得的負(fù)擔(dān)能力相適應(yīng)的原則。其有橫向公平與縱向公平之分。所謂橫向公平是指經(jīng)濟(jì)情況相同的納稅人承擔(dān)相同的稅收,而縱向公平是指經(jīng)濟(jì)情況不同的納稅人應(yīng)承擔(dān)與其經(jīng)濟(jì)情況相適應(yīng)的不同的稅收。在各國所實(shí)行的個(gè)人所得稅中,累進(jìn)稅率就被認(rèn)為體現(xiàn)了稅負(fù)公平的原則,其不僅使得相同的所得承擔(dān)相同的稅收,不同的所得承擔(dān)不同的稅收,而且使得所得越高,稅率還越高。一般地說,一項(xiàng)國際稅法只有符合稅負(fù)公平原則,才能使跨國納稅人自覺納稅,從而使國際稅法有效實(shí)施。
在現(xiàn)行國際稅收制度中,有很多內(nèi)容都反應(yīng)了跨國納稅人的稅負(fù)公平原則。比如,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅就反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。其實(shí),避免雙重征稅和防止避稅與逃稅在一定意義上說就是稅負(fù)公平原則的一個(gè)直接要求。因?yàn)殡p重征稅或由避稅或逃稅引起的征稅不足都會(huì)造成一種稅負(fù)不公。前者使雙重納稅人自己處于不利的不公平地位,而后者使守法足額交稅的納稅人處于不利的不公地位。因此國際稅法中涉及到避免雙重征稅和防止避稅與逃稅的眾多制度與規(guī)范都反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。
稅負(fù)公平是國內(nèi)稅法的一項(xiàng)基本原則,[22]但是國際稅法領(lǐng)域里的稅負(fù)公平要比國內(nèi)稅法的稅負(fù)公平復(fù)雜得多。公平是相對(duì)而言的。在國內(nèi)稅法中,納稅人的稅負(fù)公平是以國內(nèi)納稅人為參照對(duì)象。參照對(duì)象單一,公平較易得到實(shí)施。而在國際稅法領(lǐng)域,情形則有所不同。因?yàn)橐粋€(gè)跨國納稅人通常都要既受到來源國的優(yōu)先稅收管轄,又要受到居住國的最終管轄,有可能要分別在來源國和居住國二次納稅。這樣一來,納稅人稅負(fù)公平就會(huì)有二個(gè)標(biāo)準(zhǔn),即來源國的標(biāo)準(zhǔn)和居住國的標(biāo)準(zhǔn)。因此,當(dāng)以上二個(gè)標(biāo)準(zhǔn)不同時(shí),納稅人只能在其中一個(gè)國家實(shí)現(xiàn)稅負(fù)公平,而不能同時(shí)在兩個(gè)國家實(shí)現(xiàn)稅負(fù)公平。比如,當(dāng)居住國對(duì)納稅人在來源地國的所得實(shí)行免稅時(shí),納稅人在來源國境內(nèi)的稅負(fù)是公平的,但與居住國的納稅人相比就不一定公平,因?yàn)樵诰幼亩惵矢哂趤碓吹貒亩惵蕰r(shí),與該納稅人所得相同的居住國納稅人所負(fù)擔(dān)的稅收則要相對(duì)較高;當(dāng)居住國對(duì)納稅人的來源國所得不予免稅,而其稅率高于來源國的稅率時(shí),納稅人根據(jù)稅法在居住國補(bǔ)交相應(yīng)稅款,這時(shí)該納稅人與居住國的納稅人相比實(shí)現(xiàn)了稅負(fù)公平,但卻與來源地國的納稅人相比又不公平了。因此,當(dāng)一個(gè)國家制定涉外稅法時(shí),究竟是只把居民納稅人納入公平的考慮范疇之內(nèi),還是把非居民也納入考慮范疇之內(nèi),則是二種不同的公平標(biāo)準(zhǔn)。
事實(shí)上,一個(gè)國家很難對(duì)在本國境內(nèi)的非居民制定一個(gè)公平標(biāo)準(zhǔn)。而對(duì)一個(gè)納稅人的稅負(fù)是否公平進(jìn)行衡量,則需要對(duì)所有有關(guān)國家的稅法進(jìn)行綜合累積評(píng)估,而不能僅從一國的稅法進(jìn)行判斷。
七、結(jié)語
國際稅法的上述四項(xiàng)基本原則互相聯(lián)系,又相互區(qū)別。其中國家稅收原則與國際稅收分配公平原則的聯(lián)系較為緊密,而國際稅收中性原則與跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系更為密切。國家稅收原則是國際稅收分配公平原則的基礎(chǔ),而后者是前者的必然要求;在國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系中,前者強(qiáng)調(diào)稅法對(duì)納稅人經(jīng)濟(jì)活動(dòng)區(qū)位選擇及其它決策不產(chǎn)生影響,后者著眼于納稅人與納稅人之間的地位公平。但是,我們應(yīng)當(dāng)注意國際稅法的每一制度或原則往往都同時(shí)反映了上述四項(xiàng)原則。比如,關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間交易的公平定價(jià)制度,就同時(shí)反映了國家稅收原則、國際稅收分配公平原則,也反映了國際稅收中性原則和國際納稅人稅負(fù)公平原則。
「注釋
[1]王貴國:《理一分殊——芻議國際經(jīng)濟(jì)法》,載《國際經(jīng)濟(jì)法論叢(第3卷)》,法律出版社1999年版,第96頁。
[2]高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1992年版,第10-11頁。
[3]劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年版,第16-20頁。
[4]陳大鋼主編:《國際稅法》,上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第11-24頁。
[5]廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第20-22頁。另見余勁松、吳志攀主編:《國際經(jīng)濟(jì)法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版,第378-380頁。
[6]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.64
[7]陳安教授認(rèn)為,國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則包括經(jīng)濟(jì)原則、公平互利原則、全球合作原則和有約必守原則。參見陳安主編:《國際經(jīng)濟(jì)法總論》,法律出版社1991年版,第156-210頁。
[8]加拿大著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家和國際金融專家Bird是這樣認(rèn)為的。SeeLorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.101.
[9]BrianJ.Arnold&MichadJ.McIntyre,InternationalTaxPrimer,KluwerLawInternational,1995,p.3.
[10]BrianJ.Arnold&MichadJ.McIntyre,InternationalTaxPrimer,KluwerLawInternational,1995,p.3.
[11]王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第34-38頁。
[12]王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第64-68頁。
[13]根據(jù)聯(lián)合國《關(guān)于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》第25條和我國與有關(guān)國家所簽定的稅收協(xié)定的第25條“相互協(xié)商程序條款”的規(guī)定,就解釋和實(shí)施稅收協(xié)定時(shí)發(fā)生的困難和疑義,包括雙重征稅等,“締約國雙方主管當(dāng)局應(yīng)相互協(xié)商設(shè)法解決”,而不要求必須解決。
[14]近年來,在個(gè)別稅收協(xié)定中,出現(xiàn)了稅收爭(zhēng)議的仲裁解決條款,如歐盟針對(duì)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的雙重征稅問題于1990年通過的《關(guān)于避免因調(diào)整聯(lián)屬企業(yè)利潤(rùn)而引起的雙重征稅的協(xié)定》就已于1995年生效;此外,美國與德國、墨西哥,德國與法國、瑞典等簽定的稅收協(xié)定也針對(duì)稅收協(xié)定的解釋與適用問題規(guī)定了仲裁條款,但其卻未得到過適用,而且也沒有得到更多國家的采用。
[15]聯(lián)合國《稅收協(xié)定范本》和經(jīng)合組織《稅收協(xié)定范本》均在第24條規(guī)定了“無差別待遇”條款,根據(jù)該條規(guī)定,締約國一方國民、居民、常設(shè)機(jī)構(gòu)和資本在締約國另一方負(fù)擔(dān)的稅收和有關(guān)條件,不應(yīng)比締約國另一國國民、居民、企業(yè)和資本在相同情況下負(fù)擔(dān)或可能負(fù)擔(dān)的稅收或有關(guān)條件不同或比其更重。其與通常的國民待遇的表達(dá)或概念存在明顯不同,尤其是“在相同情況下”限制,使得該條的規(guī)定更加模糊。比如外國居民和本國居民本身就被認(rèn)為是在“不同的情況”下。正因?yàn)槿绱?,一國?duì)外資和外國企業(yè)等的稅收優(yōu)惠制度才被普遍實(shí)行。
[16]經(jīng)合組織:《稅收協(xié)定范本注解》第24條第64、66、67段。
[17]OECD,TransferPricingGuidelinesforMultinationalEnterprisesandTaxAdministrations,preface7.
[18]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica,UniversityofTorontoPress,1998,p.82.
[19]LorraineEden,TaxingMultinationals:TransferPricingandCorporateIncomeTaxationinNorthAmerica[M],UniversityofTorontoPress,1998,p.74.
[20]稅收中性原則最早可以追溯到亞當(dāng)?斯密的自由經(jīng)濟(jì)學(xué)說。亞當(dāng)?斯密極力主張經(jīng)濟(jì)的自由放任和自由競(jìng)爭(zhēng),反對(duì)政府干預(yù)經(jīng)濟(jì),并認(rèn)為稅收應(yīng)盡量不使財(cái)富分配的原有比例發(fā)生變化,盡量不使經(jīng)濟(jì)發(fā)展受影響。
1.產(chǎn)生稅收籌劃的內(nèi)部原因。企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目的就在于獲得更高的經(jīng)濟(jì)利益,這也是企業(yè)運(yùn)營(yíng)者的核心目標(biāo)。而對(duì)于人來說,其難免會(huì)產(chǎn)生減輕自身稅收壓力的方法來增加企業(yè)收入,這是一種主觀的思想狀態(tài),符合目前絕大多數(shù)企業(yè)運(yùn)營(yíng)者的心理狀態(tài)。因此,在這種心理的影響下,企業(yè)的運(yùn)營(yíng)者就會(huì)想辦法對(duì)稅收進(jìn)行規(guī)避。而跨國企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)存在著較大的區(qū)別,后者只經(jīng)營(yíng)國內(nèi)業(yè)務(wù),其所涉及到的稅款較少,稅收項(xiàng)目較為單一。而跨國企業(yè)在運(yùn)營(yíng)過程中所要承擔(dān)的稅款額數(shù)遠(yuǎn)超于國內(nèi)企業(yè),同時(shí)由于其需要在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交易,其稅款項(xiàng)目涉及的內(nèi)容也比較復(fù)雜。因此,對(duì)于跨國企業(yè)來說稅收籌劃工作是必不可少的,其不僅僅可以幫助企業(yè)減小賦稅所帶來的壓力,同時(shí)也可以增加企業(yè)在跨國經(jīng)營(yíng)中獲得的利潤(rùn),而這也就成為了國際稅收籌劃形成的內(nèi)部原因。
2.產(chǎn)生稅收籌劃的外部原因。與內(nèi)部原因相對(duì)應(yīng)的,國際稅收籌劃工作的產(chǎn)生也有一定的外部原因,而外部原因主要就是由于跨國公司的經(jīng)營(yíng)范圍是在兩個(gè)或多個(gè)國家質(zhì)檢造成的。其主要表現(xiàn)為八個(gè)主要方面:其一,各國的稅收管轄權(quán)的差距。這個(gè)權(quán)利主要指的是各國政府在各自稅收領(lǐng)域內(nèi)所形式的法律權(quán)利,其是按照地域和人文特性所制定的,其所規(guī)范的權(quán)利范圍就是該國家的領(lǐng)域范圍。而不同的國家擁有自己不同的稅收管轄權(quán),是需要在該國家領(lǐng)域內(nèi)經(jīng)營(yíng)各類業(yè)務(wù)的企業(yè)所必須遵守的。
其二,稅收范圍差距。在不同的國家有著不同的法律要求標(biāo)準(zhǔn),其稅款征收的范圍也不相同。例如,有一部分國家僅征收企業(yè)的所得稅,對(duì)于企業(yè)資產(chǎn)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的稅費(fèi)則不予征收,而有些國家則征收這部分稅款。另外,就算是不同國家在同一稅收項(xiàng)目上也存在著較大的差異,例如所收稅款數(shù)額不同,稅款起征點(diǎn)不同,進(jìn)而導(dǎo)致了各國間稅收的差異。
其三,稅率的差距。在稅款的征收工作中,稅率的差別往往成為了各國間稅收差別的主要因素。例如,當(dāng)征收所得稅時(shí),部分國家采用的是按比例的稅率進(jìn)行征收,如德國、巴西等,還有一部分國家是按照累進(jìn)稅率進(jìn)行征收,例如美國等。就算是采用統(tǒng)一稅率模式,其所制定的稅款起征點(diǎn)也具有較大的差異。而最高稅率更是具有較大的差異,例如德國的最大稅率可以達(dá)到45%,而黎巴嫩則僅為10%,相差近4倍。同時(shí)由此可見,一般情況下越是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家其最高稅率越高。
其四,稅基的差距。稅基值得是稅收金額制定的基礎(chǔ)和依據(jù),根據(jù)各個(gè)國家現(xiàn)行稅收政策不同,可以將稅基分為三種類型。其具體包括以純總收入為基礎(chǔ)的稅收政策、以企業(yè)財(cái)產(chǎn)價(jià)值總量為基礎(chǔ)的稅收政策以及以企業(yè)經(jīng)營(yíng)商品的流動(dòng)量和金額作為基礎(chǔ)的稅收政策。通常情況下,當(dāng)稅率相同時(shí),稅基的大小對(duì)實(shí)際應(yīng)繳納的稅額有著直接的影響。
其五,稅收優(yōu)惠政策的差距。由于發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度的不同,其對(duì)于外資的需求量也不同。對(duì)于發(fā)展中國家來說,其急需外資的引入以達(dá)到活化國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的目的,因此發(fā)展中國家較發(fā)達(dá)國家更愿意接受大量的跨國企業(yè)進(jìn)入,而且會(huì)推出更多,更具實(shí)惠性的優(yōu)惠政策,以此吸引跨國企業(yè)的進(jìn)駐,其中主要包括減免稅收政策、獎(jiǎng)勵(lì)政策等。而發(fā)達(dá)國家這方面的優(yōu)惠政策較少,這也就使得發(fā)展中國家對(duì)跨國企業(yè)的實(shí)際收稅額較小,更加受到各跨國企業(yè)的歡迎。
其六,避免雙重征稅方法的差別。雙重征稅現(xiàn)象是指不同國家對(duì)同一應(yīng)納稅人的同一稅收款項(xiàng)進(jìn)行了重疊式的征收,這主要是由于各國家質(zhì)檢稅收管理法規(guī)出現(xiàn)了重疊的情況,這種情況的出現(xiàn)對(duì)于跨國企業(yè)的發(fā)展極為不利,嚴(yán)重侵犯了納稅人的權(quán)利,同時(shí)也不利于地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此各國都出臺(tái)相應(yīng)的政策避免這種情況的發(fā)展,但由于各國政策之間具有一定的差距,使得工作執(zhí)行中會(huì)帶來一定的問題,而這時(shí)就需要跨過企業(yè)啟動(dòng)國際稅收籌劃工作。
其七,反避稅制度的差距。各國都會(huì)由于自身經(jīng)濟(jì)發(fā)展原因,需要出臺(tái)一系列反避稅收的方案和制度,但這項(xiàng)制度較為復(fù)雜,所涉及的內(nèi)容較多,因此是一個(gè)較大的工程。在各國間存在著比較大的差異,各國對(duì)于違法避稅行為的處罰力度也不相同,這也就使得跨國企業(yè)在稅收方面存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)性。
其八,管理水平的差距。在法律實(shí)施的過程中,管理工作是最重要的組成部分,如果管理工作無法落實(shí)到位,那么相關(guān)的法律法規(guī)就會(huì)成為一紙空文。而各國間對(duì)于稅收的管理工作水平差異性較大,發(fā)達(dá)國家對(duì)這方面的重視度較高,管理模式較為完善,而發(fā)展中國家由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后,其稅收管理工作模式也存在著一定的滯后性,導(dǎo)致各國之間差異增大。
二、國際稅收籌劃的主要方法
國際稅收籌劃工作對(duì)于跨國企業(yè)在進(jìn)行國際貿(mào)易時(shí)有著巨大的影響,其直接影響著跨國企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。因此提高企業(yè)國際稅收籌劃工作的力度有利于企業(yè)穩(wěn)定的發(fā)展,首先應(yīng)該在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立常駐的稅收籌劃部門,制定出相應(yīng)的稅收籌劃方法;其次是對(duì)各國的稅收政策進(jìn)行有效地分析,選擇出有利于自身發(fā)展的國家進(jìn)行貿(mào)易往來;第三是建立起主公司與分公司之間的聯(lián)系網(wǎng),以保證各國間分公司的信息交流,實(shí)時(shí)更新當(dāng)?shù)囟愂照邤?shù)據(jù)。
三、結(jié)語
1.產(chǎn)生稅收籌劃的內(nèi)部原因
企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目的就在于獲得更高的經(jīng)濟(jì)利益,這也是企業(yè)運(yùn)營(yíng)者的核心目標(biāo)。而對(duì)于人來說,其難免會(huì)產(chǎn)生減輕自身稅收壓力的方法來增加企業(yè)收入,這是一種主觀的思想狀態(tài),符合目前絕大多數(shù)企業(yè)運(yùn)營(yíng)者的心理狀態(tài)。因此,在這種心理的影響下,企業(yè)的運(yùn)營(yíng)者就會(huì)想辦法對(duì)稅收進(jìn)行規(guī)避。而跨國企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)存在著較大的區(qū)別,后者只經(jīng)營(yíng)國內(nèi)業(yè)務(wù),其所涉及到的稅款較少,稅收項(xiàng)目較為單一。而跨國企業(yè)在運(yùn)營(yíng)過程中所要承擔(dān)的稅款額數(shù)遠(yuǎn)超于國內(nèi)企業(yè),同時(shí)由于其需要在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交易,其稅款項(xiàng)目涉及的內(nèi)容也比較復(fù)雜。因此,對(duì)于跨國企業(yè)來說稅收籌劃工作是必不可少的,其不僅僅可以幫助企業(yè)減小賦稅所帶來的壓力,同時(shí)也可以增加企業(yè)在跨國經(jīng)營(yíng)中獲得的利潤(rùn),而這也就成為了國際稅收籌劃形成的內(nèi)部原因。
2.產(chǎn)生稅收籌劃的外部原因
與內(nèi)部原因相對(duì)應(yīng)的,國際稅收籌劃工作的產(chǎn)生也有一定的外部原因,而外部原因主要就是由于跨國公司的經(jīng)營(yíng)范圍是在兩個(gè)或多個(gè)國家質(zhì)檢造成的。其主要表現(xiàn)為八個(gè)主要方面:
其一,各國的稅收管轄權(quán)的差距。這個(gè)權(quán)利主要指的是各國政府在各自稅收領(lǐng)域內(nèi)所形式的法律權(quán)利,其是按照地域和人文特性所制定的,其所規(guī)范的權(quán)利范圍就是該國家的領(lǐng)域范圍。而不同的國家擁有自己不同的稅收管轄權(quán),是需要在該國家領(lǐng)域內(nèi)經(jīng)營(yíng)各類業(yè)務(wù)的企業(yè)所必須遵守的。
其二,稅收范圍差距。在不同的國家有著不同的法律要求標(biāo)準(zhǔn),其稅款征收的范圍也不相同。例如,有一部分國家僅征收企業(yè)的所得稅,對(duì)于企業(yè)資產(chǎn)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的稅費(fèi)則不予征收,而有些國家則征收這部分稅款。另外,就算是不同國家在同一稅收項(xiàng)目上也存在著較大的差異,例如所收稅款數(shù)額不同,稅款起征點(diǎn)不同,進(jìn)而導(dǎo)致了各國間稅收的差異。
其三,稅率的差距。在稅款的征收工作中,稅率的差別往往成為了各國間稅收差別的主要因素。例如,當(dāng)征收所得稅時(shí),部分國家采用的是按比例的稅率進(jìn)行征收,如德國、巴西等,還有一部分國家是按照累進(jìn)稅率進(jìn)行征收,例如美國等。就算是采用統(tǒng)一稅率模式,其所制定的稅款起征點(diǎn)也具有較大的差異。而最高稅率更是具有較大的差異,例如德國的最大稅率可以達(dá)到45%,而黎巴嫩則僅為10%,相差近4倍。同時(shí)由此可見,一般情況下越是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家其最高稅率越高。
其四,稅基的差距。稅基值得是稅收金額制定的基礎(chǔ)和依據(jù),根據(jù)各個(gè)國家現(xiàn)行稅收政策不同,可以將稅基分為三種類型。其具體包括以純總收入為基礎(chǔ)的稅收政策、以企業(yè)財(cái)產(chǎn)價(jià)值總量為基礎(chǔ)的稅收政策以及以企業(yè)經(jīng)營(yíng)商品的流動(dòng)量和金額作為基礎(chǔ)的稅收政策。通常情況下,當(dāng)稅率相同時(shí),稅基的大小對(duì)實(shí)際應(yīng)繳納的稅額有著直接的影響。
其五,稅收優(yōu)惠政策的差距。由于發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度的不同,其對(duì)于外資的需求量也不同。對(duì)于發(fā)展中國家來說,其急需外資的引入以達(dá)到活化國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的目的,因此發(fā)展中國家較發(fā)達(dá)國家更愿意接受大量的跨國企業(yè)進(jìn)入,而且會(huì)推出更多,更具實(shí)惠性的優(yōu)惠政策,以此吸引跨國企業(yè)的進(jìn)駐,其中主要包括減免稅收政策、獎(jiǎng)勵(lì)政策等。而發(fā)達(dá)國家這方面的優(yōu)惠政策較少,這也就使得發(fā)展中國家對(duì)跨國企業(yè)的實(shí)際收稅額較小,更加受到各跨國企業(yè)的歡迎。
其六,避免雙重征稅方法的差別。雙重征稅現(xiàn)象是指不同國家對(duì)同一應(yīng)納稅人的同一稅收款項(xiàng)進(jìn)行了重疊式的征收,這主要是由于各國家質(zhì)檢稅收管理法規(guī)出現(xiàn)了重疊的情況,這種情況的出現(xiàn)對(duì)于跨國企業(yè)的發(fā)展極為不利,嚴(yán)重侵犯了納稅人的權(quán)利,同時(shí)也不利于地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此各國都出臺(tái)相應(yīng)的政策避免這種情況的發(fā)展,但由于各國政策之間具有一定的差距,使得工作執(zhí)行中會(huì)帶來一定的問題,而這時(shí)就需要跨過企業(yè)啟動(dòng)國際稅收籌劃工作。
其七,反避稅制度的差距。各國都會(huì)由于自身經(jīng)濟(jì)發(fā)展原因,需要出臺(tái)一系列反避稅收的方案和制度,但這項(xiàng)制度較為復(fù)雜,所涉及的內(nèi)容較多,因此是一個(gè)較大的工程。在各國間存在著比較大的差異,各國對(duì)于違法避稅行為的處罰力度也不相同,這也就使得跨國企業(yè)在稅收方面存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)性。
其八,管理水平的差距。在法律實(shí)施的過程中,管理工作是最重要的組成部分,如果管理工作無法落實(shí)到位,那么相關(guān)的法律法規(guī)就會(huì)成為一紙空文。而各國間對(duì)于稅收的管理工作水平差異性較大,發(fā)達(dá)國家對(duì)這方面的重視度較高,管理模式較為完善,而發(fā)展中國家由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后,其稅收管理工作模式也存在著一定的滯后性,導(dǎo)致各國之間差異增大。
二、國際稅收籌劃的主要方法
國際稅收籌劃工作對(duì)于跨國企業(yè)在進(jìn)行國際貿(mào)易時(shí)有著巨大的影響,其直接影響著跨國企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。因此提高企業(yè)國際稅收籌劃工作的力度有利于企業(yè)穩(wěn)定的發(fā)展,首先應(yīng)該在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立常駐的稅收籌劃部門,制定出相應(yīng)的稅收籌劃方法;其次是對(duì)各國的稅收政策進(jìn)行有效地分析,選擇出有利于自身發(fā)展的國家進(jìn)行貿(mào)易往來;第三是建立起主公司與分公司之間的聯(lián)系網(wǎng),以保證各國間分公司的信息交流,實(shí)時(shí)更新當(dāng)?shù)囟愂照邤?shù)據(jù)。
三、結(jié)語
[關(guān)鍵詞]跨國公司 國際避稅 轉(zhuǎn)移價(jià)格 避稅地
[中圖分類號(hào)]F812.42 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1009-5349(2013)07-0129-01
引言
近年來,隨著世界經(jīng)濟(jì)區(qū)域一體化和經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展,我國對(duì)外開放的深度和廣度不斷加深,而且在海外投資領(lǐng)域也有了很大發(fā)展,從而我國對(duì)跨國公司的發(fā)展問題越來越關(guān)注。
一、國際避稅的概述
國際避稅是指跨國納稅人在稅法許可的范圍內(nèi),用合法的手段,通過個(gè)人、法人或沒有獨(dú)立法人資格的團(tuán)體或資產(chǎn),以跨越稅境的流動(dòng)和非流動(dòng)來達(dá)到避稅或減輕稅收負(fù)擔(dān)的目的的現(xiàn)象和行為。它不同于國際偷稅漏稅,國際避稅最大的特征是合法性,偷稅漏稅是指跨國納稅人利用國際稅收在管理合作中的困難和漏洞,采取各種隱蔽的非法手段,來逃避有關(guān)國家稅法或稅收規(guī)定所要承擔(dān)的納稅義務(wù),是違法行為。
二、我國跨國公司國際避稅的現(xiàn)狀及存在問題
面對(duì)激烈的國際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng),跨國納稅人在利益機(jī)制的驅(qū)使下,精心研究國家稅收法規(guī)制度,來謀求更多的利益。在這種大背景下,我國也不甘落后,在符合國際稅法的前提下,利用國際避稅港或避稅地、轉(zhuǎn)移定價(jià)及其他方法等進(jìn)行跨國避稅。
面對(duì)日益激烈的國際競(jìng)爭(zhēng),為了追求最大利潤(rùn),我國跨國公司在國際避稅中難免會(huì)出現(xiàn)一些問題,具體如下:
(一)濫用稅收籌劃進(jìn)行國際避稅
稅收籌劃行為與避稅行為有著本質(zhì)區(qū)別,企業(yè)稅收籌劃的目的是為了獲取最大的稅收利益的一種經(jīng)營(yíng)和籌劃的行為,是企業(yè)在總體經(jīng)營(yíng)策略上的組成部分。雖然稅收的籌劃是合法的,與國家法律并無抵觸,但是納稅人是通過鉆稅法的漏洞實(shí)現(xiàn)避稅的,違背了國家立法意圖。
(二)最大限度利用國際避稅地進(jìn)行避稅
一些跨國公司為了獲利,最大限度利用國際避稅地避稅,他們甚至忽視了公司可持續(xù)發(fā)展的長(zhǎng)遠(yuǎn)計(jì)劃,在避稅地大量設(shè)立子公司或分公司,同時(shí)在國際間資本進(jìn)行流動(dòng)或轉(zhuǎn)移。雖然跨國公司達(dá)到了避稅的效果,但可能會(huì)導(dǎo)致跨國公司資本過于分散,國際分工過于復(fù)雜,從而不利于跨國公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
(三)利用發(fā)展中國家一些稅收上的優(yōu)惠政策惡意進(jìn)行逆向的避稅
逆向避稅, 指跨國企業(yè)規(guī)避投資所在國比較輕的稅負(fù),利用發(fā)展中國家的稅收優(yōu)惠措施,同時(shí)在它們的居住國內(nèi)利用利潤(rùn)所得繳納比較重的稅負(fù)??鐕髽I(yè)的決策層最主要目的是在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中得到最大利潤(rùn),為了這樣的目的身為發(fā)展中國家的我國跨國公司也不惜利用種種手段,通過稅收政策獲取利益。
三、解決我國跨國公司國際避稅問題的對(duì)策
在國際避稅中也會(huì)遇到很多麻煩和問題,面對(duì)這些我國跨國公司在不同時(shí)期應(yīng)該有不同的對(duì)策:
(一)避稅前
設(shè)立分公司或子公司時(shí),要充分了解各公司地區(qū)的稅收具體情況,要請(qǐng)一些專業(yè)會(huì)計(jì)人員,對(duì)你的避稅計(jì)劃進(jìn)行指導(dǎo)。在不同的時(shí)期,各國的法律條例會(huì)隨著該國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不斷的改變,這樣就會(huì)使你以前做的稅收計(jì)劃失去意義,所以跨國企業(yè)應(yīng)該依據(jù)當(dāng)今經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢(shì),對(duì)該地區(qū)的稅收政策做充分了解,并且尋找專業(yè)人員指導(dǎo),從新的課稅制度中尋找方法。
(二)避稅過程中
要周密做好稅務(wù)的計(jì)劃,并且要進(jìn)行合理的實(shí)施。要想合法合理避稅,這就要求企業(yè)做好詳細(xì)的稅務(wù)計(jì)劃,進(jìn)行周密細(xì)致的安排,從而進(jìn)行長(zhǎng)期規(guī)劃,更合理進(jìn)行國際避稅。在國際避稅中,每一筆避稅業(yè)務(wù)都要是合法的,都要在法律允許的范圍內(nèi),進(jìn)行合法的避稅,要有良好的稅務(wù)報(bào)表供有關(guān)部門查詢。
總之,在我國跨國公司運(yùn)用不同地區(qū)的稅法、稅規(guī)進(jìn)行國際間的避稅行為時(shí),要做到依據(jù)各地區(qū)的不同條件,依據(jù)自身的狀況,進(jìn)行合理避稅,不可以直接利用其他國家的避稅方法,要依據(jù)自己的實(shí)際情況,實(shí)行符合自己公司的避稅方法。還要嚴(yán)格要求自己,要在法律允許的范圍內(nèi),進(jìn)行正當(dāng)?shù)谋芏悺?/p>
面對(duì)國際經(jīng)濟(jì)大環(huán)境下各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡,國際避稅問題是不可避免的,并將會(huì)長(zhǎng)期存在。在這種狀況下,我國跨國公司只有充分利用國際經(jīng)濟(jì)大環(huán)境,在法律允許的范圍內(nèi),合理地進(jìn)行國際避稅來實(shí)現(xiàn)跨國經(jīng)營(yíng)利益的最大化。同時(shí),我國還應(yīng)該不斷改善和完善稅制,適當(dāng)縮減稅收優(yōu)惠政策,增強(qiáng)防范國際避稅意識(shí),維護(hù)好本國利益,避免外國企業(yè)來我國避稅。
【參考文獻(xiàn)】
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一、優(yōu)化稅制理論:國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型的出發(fā)點(diǎn)
追根溯源,國際稅收競(jìng)爭(zhēng)的研究始于戴蒙德和米爾利斯(DiamondandMirrlees,1971)對(duì)“優(yōu)化稅制理論”的研究。根據(jù)優(yōu)化稅制理論的基本觀點(diǎn),稅制優(yōu)化首先要符合稅收效率原則的要求,其次稅制設(shè)置在滿足效率原則的同時(shí),還要兼顧稅收公平原則的實(shí)現(xiàn);而一個(gè)能夠?qū)崿F(xiàn)效率與公平兩大目標(biāo)的稅制,將能夠較好地解決對(duì)經(jīng)濟(jì)行為主體的刺激問題。但是,這一優(yōu)化稅制目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)、如何實(shí)現(xiàn)以及實(shí)現(xiàn)的方式等,在相當(dāng)程度上取決于對(duì)實(shí)現(xiàn)這一優(yōu)化稅制所需的信息的獲取程度;現(xiàn)代優(yōu)化稅制理論的最大特點(diǎn),在于它能夠從稅制優(yōu)化與信息需求這對(duì)矛盾統(tǒng)一體的相互關(guān)系入手,將在充分的、完全的、對(duì)稱的信息獲取條件下的優(yōu)化稅制形態(tài)作為一種理想化的參照系,來探討現(xiàn)實(shí)中不充分的、不完全的、不對(duì)稱的信息獲取條件下的優(yōu)化稅制設(shè)置問題,探討在這一過程中稅制對(duì)經(jīng)濟(jì)行為主體的刺激作用。
雖然優(yōu)化稅制理論并未直接探討國際稅收競(jìng)爭(zhēng)問題,但其在討論效率與公平原則并存性時(shí),始終將稅制對(duì)經(jīng)濟(jì)行為主體決策的刺激作用列為首要研究問題,進(jìn)而論證在不充分信息條件下對(duì)經(jīng)濟(jì)行為主體決策過程提供刺激的方法、目標(biāo)和約束條件,這種分析思路為研究國際稅收競(jìng)爭(zhēng)奠定了理論起點(diǎn)。尤其是優(yōu)化稅制理論摒棄了孤立、封閉地看待一國稅制設(shè)置的研究思路,而現(xiàn)實(shí)性地將經(jīng)濟(jì)的開放作為外部約束引入一國的最優(yōu)稅制分析,這正是國際稅收競(jìng)爭(zhēng)理論模型的一個(gè)最基本的假設(shè)前提。戴蒙德和米爾利斯在1971年撰文分析了開放經(jīng)濟(jì)的小國在資本可以自由跨國流動(dòng)從而追求世界資本市場(chǎng)收益率的約束條件下,如何制定最優(yōu)資本所得稅的問題,并認(rèn)為對(duì)于開放經(jīng)濟(jì)的小國,原則上應(yīng)該放棄按收入來源地原則對(duì)資本所得從源征稅,而應(yīng)采取居民管轄權(quán)原則對(duì)資本所得采取從人征稅。這樣,稅收不會(huì)干擾國內(nèi)投資與國外投資之間的選擇,從而實(shí)現(xiàn)資本的有效配置。進(jìn)而,當(dāng)本國無法充分獲得其居民在國外的收入的充分信息、以至不能實(shí)施監(jiān)控時(shí)。開放經(jīng)濟(jì)的小國此時(shí)最優(yōu)的選擇是對(duì)資本所得不征稅。
正是在優(yōu)化稅制理論的研究思路以及分析方法的基礎(chǔ)上,西方經(jīng)濟(jì)學(xué)者在20世紀(jì)80年代中后期以來建立了一些重要的國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型,這些模型研究的內(nèi)容主要包括3個(gè)方面:一是關(guān)于所得課稅國際協(xié)調(diào)原則的研究;二是關(guān)于生產(chǎn)要素流動(dòng)和稅負(fù)分布的研究;三是關(guān)于國際稅收合作的研究。
二、關(guān)于所得課稅協(xié)調(diào)原則的研究
這一方面的研究試圖對(duì)所得兩種基本課稅原則及所得稅國際協(xié)調(diào)具體原則進(jìn)行優(yōu)劣比較。戈登(Gordon,1992)在《CanCapitalIncomeTaxesSurviveinOpenEconomies?》一文中,對(duì)戴蒙德和米爾利斯的結(jié)論的假設(shè)前提進(jìn)行了全面的重新審視,認(rèn)為優(yōu)化稅制理論得出的結(jié)論——出于效率考慮應(yīng)采取從人征稅原則和開放經(jīng)濟(jì)的小國應(yīng)放棄對(duì)資本所得征稅,其理論假設(shè)前提應(yīng)受到質(zhì)疑。例如,當(dāng)國家規(guī)模相對(duì)于世界資本市場(chǎng)較大,或者如果國家經(jīng)濟(jì)是不完全開放的,那么上述結(jié)論是否仍然成立?如果這些理論假設(shè)被,那么優(yōu)化稅制理論得出的結(jié)論就站不住腳。戈登在此文中著重分析了一些國家規(guī)模相對(duì)于世界資本市場(chǎng)較大的情況,認(rèn)為這些國家如果能通過其擁有的市場(chǎng)力量對(duì)借貸進(jìn)行限制從而影響利率使自身獲利,那么資本輸出國和資本進(jìn)口國在稅制的設(shè)定上就應(yīng)該有很大的差異,這顯然不同于優(yōu)化稅制理論所推導(dǎo)出的標(biāo)準(zhǔn)稅收模式。事實(shí)上,優(yōu)化稅制理論無法解釋很多國家的資本所得稅收現(xiàn)狀。在現(xiàn)實(shí)中,幾乎所有國家都對(duì)其境內(nèi)發(fā)生的公司和個(gè)人所得征稅,同時(shí)在許多國家的稅制結(jié)構(gòu)中,存在著一個(gè)實(shí)際上普遍存在的特征:即對(duì)本國資本在外國發(fā)生收入的雙重稅收管轄權(quán)。這種慣例通過賦予本國居民將其在外國產(chǎn)生收入的已納稅收在本國應(yīng)納稅收中進(jìn)行抵免的權(quán)利,從而可以避免該筆收入的雙重征稅。
戈登對(duì)此現(xiàn)象進(jìn)行分析得出的結(jié)論是:如果國家之間存在這種協(xié)定,則無法導(dǎo)致納什均衡(Nashequilibrium)稅率的出現(xiàn),但是當(dāng)存在著主導(dǎo)市場(chǎng)的資本輸出者時(shí),會(huì)出現(xiàn)斯坦克爾伯格均衡(Stackelbergequilibrium)的結(jié)果。如果資本輸出國采取雙重稅收管轄權(quán)的慣例,就會(huì)激勵(lì)資本進(jìn)口國采用資本輸出國的所得稅率對(duì)進(jìn)口資本征稅。因?yàn)榭鐕顿Y人可以將這一稅負(fù)在母國應(yīng)納稅收中抵免,所以這種從源課稅不僅不會(huì)阻礙國外投資,而且會(huì)達(dá)到增加財(cái)政收入的結(jié)果。這樣,資本輸出國通過采取雙重稅收管轄權(quán),可以使自己制定的國內(nèi)資本所得稅率在世界范圍內(nèi)設(shè)定。同時(shí),資本輸出國誘使資本進(jìn)口國采取它制定的稅率從源征稅,也減少了其居民通過海外投資逃避國內(nèi)稅收的動(dòng)機(jī)。但是,如果資本進(jìn)口國成為斯坦克爾伯格主導(dǎo)者時(shí),資本輸出者將不會(huì)采取雙重稅收管轄權(quán),在這種情況下無法得出對(duì)資本所得課稅的均衡結(jié)果。這一理論分析在一定程度上解釋了戰(zhàn)后美國作為主導(dǎo)資本輸出國對(duì)其他國家稅收政策的影響。但隨著世界經(jīng)濟(jì)的變化,世界資本市場(chǎng)結(jié)構(gòu)愈加復(fù)雜,已沒有一個(gè)單獨(dú)的國家可以在世界資本市場(chǎng)上占據(jù)主導(dǎo)地位。因此戈登認(rèn)為,資本所得課稅是否在未來仍然存在或?qū)l(fā)生怎樣的變化,還是一個(gè)懸而未決的問題。
采取雙重稅收管轄權(quán),并利用稅收抵免法消除雙重征稅,是國際上對(duì)資本所得征稅最普遍的做法。然而,利用稅收扣除法來消除雙重征稅也仍然在一些國家得到使用。財(cái)稅理論界對(duì)這兩者的優(yōu)劣爭(zhēng)論已久。就目前而言,主流觀點(diǎn)認(rèn)為抵免法優(yōu)于扣除法,因?yàn)榈置夥梢詮氐紫p重征稅,并可以實(shí)現(xiàn)資本的有效配置,而扣除法由于不能徹底消除雙重征稅,會(huì)產(chǎn)生阻礙資本流動(dòng)的結(jié)果。但邦德和薩繆爾森(BondandSamuelson,1989)的研究認(rèn)為,之所以得出抵免法優(yōu)于扣除法的結(jié)論,是因?yàn)檫@一結(jié)論是在稅率和資本流向固定的假設(shè)前提下得出的靜態(tài)均衡結(jié)果。實(shí)際上,如果采取兩國博弈分析,并假定國家可以區(qū)分屬于國內(nèi)居民的資本和屬于國外居民的資本,則在稅收抵免法和扣除法的不同規(guī)則之下,國家在博弈中將采取不同的戰(zhàn)略行為。在稅收抵免法下,兩國采取的戰(zhàn)略行為將導(dǎo)致國家間資本流動(dòng)的消除。其原因是:東道國將試圖設(shè)定和母國稅率一樣高的稅率,以試圖獲得最大的稅收收入,而母國則會(huì)試圖使自己的稅率設(shè)定得比東道國更高,以從限制資本的流動(dòng)中獲取最大收益。這種稅收競(jìng)爭(zhēng)的納什均衡的最終結(jié)果是:稅率設(shè)定太高以至限制了資本的跨國流動(dòng)。相對(duì)于稅收抵免法,稅收扣除法下得出的均衡結(jié)果表明:扣除法將不會(huì)阻礙兩國間的資本流動(dòng),均衡產(chǎn)出在國家福利上也優(yōu)于抵免法。和傳統(tǒng)上達(dá)成共識(shí)的觀點(diǎn)相反,這一分析結(jié)論表明,恰恰是稅收抵免法而不是扣除法阻礙了資本的國際間流動(dòng),同時(shí),采取扣除法對(duì)資本進(jìn)口國和資本出口國都有好處。
三、關(guān)于生產(chǎn)要素流動(dòng)與稅負(fù)分布的研究
這方面的研究主要涉及國際稅收競(jìng)爭(zhēng)對(duì)流動(dòng)程度不同的要素所承擔(dān)稅負(fù)的不同效應(yīng)及其對(duì)公共物品提供的影響。由于現(xiàn)實(shí)中資本跨國流動(dòng)頻繁,國家間稅收政策缺乏交流和協(xié)調(diào),因此,母國往往對(duì)本國居民的國外收入缺乏有效監(jiān)控或因成本太高而使監(jiān)控實(shí)際上成為不可能。這樣,居民管轄權(quán)原則實(shí)施的效果就要大打折扣。政府出于財(cái)政收入的需要,從源征稅就不可避免,同時(shí),為了吸引稀缺資本而大大降低資本所得稅率。國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型對(duì)此所持的主導(dǎo)觀點(diǎn)是:一方面,稅收競(jìng)爭(zhēng)將導(dǎo)致資本所得課稅的低稅率,導(dǎo)致公共物品提供的不足(Wilson,1986);另一方面,如果不能有效地實(shí)行居民管轄權(quán)原則,政府的最優(yōu)選擇是應(yīng)免除對(duì)流動(dòng)資本的課稅,而代之以對(duì)國內(nèi)非流動(dòng)性要素如土地和勞動(dòng)征稅,這樣就可以有效地滿足公共物品提供的需要,對(duì)開放經(jīng)濟(jì)的小國而言尤其是這樣(RasinandSadka,1991)。
然而,布克維斯基和威爾遜(BucovetskyandWilson,1991)的國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型,針對(duì)上述觀點(diǎn)卻提出了不同的看法。他們首先假定政府在給定一組稅收工具的條件下,除了對(duì)資本所得從源征稅以外,僅僅對(duì)工資收入征稅。其得出的結(jié)果是:在不實(shí)施居民管轄權(quán)的情況下,政府對(duì)公共物品的提供依舊不足,對(duì)資本所得課征的稅率仍然很低且缺乏效率,并且低于對(duì)工資所得課征的稅率。然后,他們假定一國相對(duì)于世界市場(chǎng)足夠小,從而政府放棄對(duì)資本所得的從源征稅而僅僅依靠對(duì)工資征稅的收入提供公共物品,結(jié)果還是得出了工資所得課稅缺乏效率、稅率過低導(dǎo)致公共物品提供不足的結(jié)論。這個(gè)結(jié)論和“開放經(jīng)濟(jì)的小國可以通過放棄對(duì)流動(dòng)資本征稅而代之以對(duì)國內(nèi)非流動(dòng)要素征稅以有效提供公共物品”的結(jié)論顯然是相左的。布克維斯基和威爾遜認(rèn)為,兩種觀點(diǎn)沖突的根源在于后者模型的假設(shè)前提是兩個(gè)小國面對(duì)的是外生的、固定的世界資本市場(chǎng)利率,而他們的模型則假定世界上每個(gè)國家的稅收政策都是內(nèi)生決定的。為了尋找能有效提供公共物品的稅收工具組合,他們最后考慮了政府同時(shí)采用收入來源地和居民管轄權(quán)對(duì)資本所得征稅、并放棄對(duì)工資所得征稅的組合,結(jié)果證明政府的均衡行為將有效地利用這兩種征稅方法,而使公共物品需求水平得到有效滿足??梢钥闯?,實(shí)際上其最終結(jié)論為:是放棄了對(duì)資本所得課稅的居民管轄權(quán)。而不是缺少對(duì)勞動(dòng)等非流動(dòng)要素的課稅,才導(dǎo)致了對(duì)公共物品提供的不足。這種結(jié)論和優(yōu)化稅制理論也是有區(qū)別的,因?yàn)閮?yōu)化稅制理論所推崇的最優(yōu)稅制中通常包括對(duì)勞動(dòng)的征稅。
四、關(guān)于國際稅收合作的研究
眾多國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型都試圖論證在各國經(jīng)濟(jì)存在異質(zhì)性的條件下,國際稅收合作的可能性以及可能采取的方式。其中具有代表性的模型是近期由萊斯穆森(Rasmussen,1999)提出的。他認(rèn)為,既然國際稅收競(jìng)爭(zhēng)將導(dǎo)致無效產(chǎn)出,那么就為國際稅收合作提供了實(shí)施空間。國際稅收合作應(yīng)是兩國間稅制的全方面的合作,包括稅收信息的交流、稅收管轄權(quán)和稅率的選擇以及是否采取資本流動(dòng)限制等。作為一種參與約束,國際稅收合作的前提是:每一個(gè)參與國際稅收合作國家的合作均衡產(chǎn)出必須比非合作狀態(tài)下的均衡產(chǎn)出更好。這樣,國際稅收合作的可能性就取決于非合作均衡的結(jié)果。
萊斯穆森假定在非合作的稅收競(jìng)爭(zhēng)中,由于采用居民管轄權(quán)原則對(duì)國外資本所得課稅需要東道國提供充分的稅收信息,政府只能采取收入來源地的原則,這樣在一個(gè)兩國的稅收競(jìng)爭(zhēng)模型中,對(duì)資本跨國流動(dòng)進(jìn)行限制就成為緩解稅收競(jìng)爭(zhēng)不利后果的重要政策工具。同時(shí),他分析了兩國存在經(jīng)濟(jì)異質(zhì)性的3種情形:第一種情形是:兩國完全相同。分析結(jié)果表明,稅收競(jìng)爭(zhēng)會(huì)導(dǎo)致缺乏效率的產(chǎn)出而使公共物品提供不足,但此時(shí)對(duì)資本跨國流動(dòng)進(jìn)行完全限制將會(huì)導(dǎo)致有效率的產(chǎn)出結(jié)果。進(jìn)一步分析表明,國際稅收合作均衡的產(chǎn)出等同于對(duì)資本跨國流動(dòng)完全限制的非合作均衡的產(chǎn)出。也就是說,在國家經(jīng)濟(jì)同質(zhì)性的假定下,完全限制資本流動(dòng)和采取國際稅收合作的政策是可以相互替代的。第二種情形是:兩國僅僅在經(jīng)濟(jì)規(guī)模上存在不同,一個(gè)是大國,一個(gè)是小國。分析結(jié)果表明,國際稅收競(jìng)爭(zhēng)將是缺乏效率的,小國將會(huì)利用稅率的差異作為稅收競(jìng)爭(zhēng)的工具,最終導(dǎo)致小國國內(nèi)的過度投資和大國國內(nèi)的投資不足。此時(shí)大國將會(huì)對(duì)資本跨國流動(dòng)進(jìn)行限制,從而會(huì)對(duì)小國產(chǎn)生不利影響。但就總產(chǎn)出而言,大國對(duì)資本跨國流動(dòng)進(jìn)行限制,其結(jié)果將是有效率的。分析結(jié)果同時(shí)表明,在產(chǎn)出水平上,雖然進(jìn)行國際稅收合作將無法替代資本流動(dòng)的跨國限制,然而大國以對(duì)資本跨國流動(dòng)限制的威脅將通過影響雙方非合作均衡的產(chǎn)出,從而最終影響雙方合作均衡的產(chǎn)出。因?yàn)槿绻诤献鳠o法達(dá)成時(shí),大國將會(huì)運(yùn)用資本跨國流動(dòng)限制,小國不合作利益則會(huì)受到損害,而大國則至少會(huì)獲得有效資本跨國限制帶來的利益。這時(shí),大國限制資本流動(dòng)的威脅就是可置信的,它不僅改變了國際稅收競(jìng)爭(zhēng)中大國與小國討價(jià)還價(jià)的地位,也為國際稅收合作提供了可能性。第三種情形是:兩國資本稟賦上存在不同,一個(gè)是富國,一個(gè)是窮國。在這種情形下,所有的非合作均衡的產(chǎn)出結(jié)果都是無效率的,甚至引入資本跨國流動(dòng)限制也不能產(chǎn)生有效率的結(jié)果。當(dāng)兩個(gè)國家具有足夠大的資本稟賦差異時(shí),他們都會(huì)傾向于讓資本自由流動(dòng)和進(jìn)行國際稅收合作,使雙方的福利獲得改善,即使這種國際稅收合作不一定會(huì)產(chǎn)生有效率的產(chǎn)出結(jié)果。
以上是對(duì)一些重要的國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型的介紹和評(píng)述。總體而言,雖然這些模型的假設(shè)前提有較大的差別,其得出的結(jié)論也有所不同,但它們基本上都是建立在產(chǎn)出市場(chǎng)完全競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)之上的。同時(shí),這些模型假定政府作為博奔的參與者,通過稅收政策的制定來實(shí)現(xiàn)國家福利最大化。雖然政府擁有市場(chǎng)力量,但這些模型將政府利用稅制操縱貿(mào)易條件的可能性限制在一個(gè)很小的范圍內(nèi)。
五、戰(zhàn)略性國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型
在全球化的世界經(jīng)濟(jì)中,國家間貿(mào)易利益的沖突已成為一個(gè)日益嚴(yán)重的問題。政府作為經(jīng)濟(jì)的管理者,總是試圖通過政策工具來操縱貿(mào)易條件,進(jìn)而對(duì)產(chǎn)出市場(chǎng)產(chǎn)生影響。20世紀(jì)80年代中后期發(fā)展起來的新國際貿(mào)易理論——戰(zhàn)略性貿(mào)易理論(EatonandGrossman,1986;HelpmanandKrugman,1989)正好為政府這種干預(yù)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的行為提供了理論支持。標(biāo)準(zhǔn)的戰(zhàn)略性貿(mào)易模型是建立在以下基本假定基礎(chǔ)之上的:一是產(chǎn)出市場(chǎng)是不完全競(jìng)爭(zhēng)的;二是存在規(guī)模收益遞增的效應(yīng)。不難理解,一且這兩個(gè)理論假設(shè)前提成立,就為政府介入廠商貿(mào)易行為提供了可能性和必要性。戰(zhàn)略性貿(mào)易理論一個(gè)很重要的結(jié)論是,政府應(yīng)該對(duì)國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行稅收補(bǔ)貼,以提高其在國際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力,從而獲取最大的福利效果。同時(shí),兩國的戰(zhàn)略性貿(mào)易模型的另一個(gè)不可忽視的假定前提是,廠商通常是不可移動(dòng)的,它們只能在國內(nèi)生產(chǎn),產(chǎn)品在第三國消費(fèi)。那么,一個(gè)引人深思的問題就被提出來了:當(dāng)轉(zhuǎn)移成本為零,廠商可以自由跨國移動(dòng)到國外進(jìn)行生產(chǎn)時(shí),對(duì)廠商的稅收補(bǔ)貼是否會(huì)加劇稅收競(jìng)爭(zhēng),或者這種補(bǔ)貼最終是否有效率?
賈尼巴(Janeba,1998)針對(duì)這個(gè)問題提出了不完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)中的稅收競(jìng)爭(zhēng)模型。他通過給國際稅收競(jìng)爭(zhēng)模型增加不完全競(jìng)爭(zhēng)的假定,并將廠商流動(dòng)性假設(shè)賦予戰(zhàn)略性貿(mào)易模型,從而將這兩種模型結(jié)合在自己的分析之中。其結(jié)論是:不完全競(jìng)爭(zhēng)和廠商流動(dòng)性并不會(huì)產(chǎn)生相互增強(qiáng)效應(yīng)以至加劇稅收補(bǔ)貼競(jìng)爭(zhēng)。相反,當(dāng)政府無法或不可能對(duì)外國企業(yè)實(shí)行差別待遇時(shí),會(huì)使政府放棄補(bǔ)貼采取不干預(yù)的態(tài)度。在這個(gè)模型中,廠商可自由選擇在兩國進(jìn)行生產(chǎn),但消費(fèi)在第三國進(jìn)行,同時(shí)假定政府對(duì)所得從源征稅并使凈剩余最大化。這一模型得出的結(jié)論是一個(gè)多階段博弈均衡的結(jié)果:由于對(duì)國內(nèi)生產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)貼時(shí)無法排除外國企業(yè),那么過度補(bǔ)貼將是一種浪費(fèi)。在稅收競(jìng)爭(zhēng)博弈的最后階段,每個(gè)國家都希望自己的廠商在對(duì)方國家生產(chǎn),以享用對(duì)方給予的過度補(bǔ)貼的好處,其結(jié)果是大家都放棄補(bǔ)貼而不去干預(yù)貿(mào)易。
值得注意的是,雖然賈尼巴的結(jié)論是建立在一系列假定基礎(chǔ)之上的,其結(jié)論在很大程度上還存在著爭(zhēng)議,但他創(chuàng)見性地將國際經(jīng)濟(jì)學(xué)和國際稅收學(xué)的研究成果和分析思路交叉結(jié)合在一起來研究國際稅收競(jìng)爭(zhēng),無疑是具有相當(dāng)重大的理論意義的。
六、國際稅收競(jìng)爭(zhēng)的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)
現(xiàn)行對(duì)國際稅收競(jìng)爭(zhēng)的研究方法基本上是一般均衡分析和博弈均衡分析的結(jié)合,這種分析方法也代表了這一研究領(lǐng)域的主流分析方法。值得注意的是,近年來,一些經(jīng)濟(jì)學(xué)者開始從政治經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來研究國際稅收競(jìng)爭(zhēng)。雖然這些對(duì)國際稅收競(jìng)爭(zhēng)的研究方法并不是主流研究方法,但從這樣一個(gè)新的角度探討國際稅收競(jìng)爭(zhēng),不僅對(duì)主流研究產(chǎn)生了重要影響,而且對(duì)經(jīng)濟(jì)全球化下的國家稅收制度設(shè)計(jì)有一定的理論啟發(fā)性。
第一種觀點(diǎn)是從“管理競(jìng)爭(zhēng)”(regulatorycompetition)的角度研究稅收競(jìng)爭(zhēng)(Vogel,1995;SunandPelkmens,1995),認(rèn)為稅收競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則取決于社會(huì)、政治和利益集團(tuán)相互斗爭(zhēng)的結(jié)果,并因此在每個(gè)國家有不同的政策傾向,其結(jié)果也是不確定的。第二種觀點(diǎn)是從稅收競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的財(cái)政負(fù)外部性入手,研究其對(duì)不同類型國家?guī)淼慕?jīng)濟(jì)和政治影響,并尋求將財(cái)政負(fù)外部性內(nèi)部化的制度解決方案(KanburandKeen,1993)。還有一種觀點(diǎn)則應(yīng)用尋租理論,假定政府決策者本身是有集權(quán)傾向的尋租者,他們有強(qiáng)烈的擴(kuò)大國家財(cái)政的動(dòng)機(jī)。這種分析的一個(gè)典型結(jié)論是:一定程度的國際稅收競(jìng)爭(zhēng)是必須的,它可以遏制財(cái)政權(quán)力尋租者不斷擴(kuò)大財(cái)政的內(nèi)在沖動(dòng)(Mclure,1986;SiebertandKoop,1993)。
預(yù)計(jì)1-3個(gè)月審稿 統(tǒng)計(jì)源期刊
中華人民共和國國家衛(wèi)生健康委員會(huì)主辦
預(yù)計(jì)1-3個(gè)月審稿 CSSCI南大期刊
上海市人民政府外事辦公室主辦
預(yù)計(jì)1-3個(gè)月審稿 統(tǒng)計(jì)源期刊
中國陜西省衛(wèi)生健康委員會(huì)主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 部級(jí)期刊
中華出版促進(jìn)會(huì)主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 部級(jí)期刊
中華人民共和國外交部主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 部級(jí)期刊
中央廣播電視總臺(tái)主辦