時(shí)間：2023-01-03 22:04:00
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履行如實(shí)告知
保險(xiǎn)法規(guī)定，個(gè)人在投保人身險(xiǎn)時(shí)都有如實(shí)告知的義務(wù)，在訂立合同時(shí)，應(yīng)將自己目前的身體狀況及既往病史如實(shí)告知。
李先生2007年7月30日為自己投保某保險(xiǎn)公司個(gè)人住院醫(yī)療險(xiǎn)，健康告知欄均為無。2008年7月，李先生因粘連性腹痛、消化道出血住院。出院后，李先生提出個(gè)人住院費(fèi)用險(xiǎn)理賠申請(qǐng)。
保險(xiǎn)公司經(jīng)過調(diào)查，發(fā)現(xiàn)李先生投保前即2000～2005年問，曾因乙狀結(jié)腸過長(zhǎng)伴慢性炎癥、急性化膿性闌尾炎等疾病多次入住該醫(yī)院治療，并實(shí)施7闌尾切除術(shù)。
因此，保險(xiǎn)公司認(rèn)為，被保險(xiǎn)人投保前曾因多種疾病多次住院，投保時(shí)未在健康告知欄列出，未履行如實(shí)告知義務(wù)，違反最大誠(chéng)信原則，足以影響保險(xiǎn)人決定是否同意承保，此案應(yīng)當(dāng)拒付保險(xiǎn)金并解除保險(xiǎn)合同。
被保險(xiǎn)人在2007年投保健康險(xiǎn)時(shí)應(yīng)履行如實(shí)告知義務(wù)。李先生在明知告知內(nèi)容不實(shí)的投保書上簽名確認(rèn)，且應(yīng)該知道該簽名的法律后果，主觀上產(chǎn)生了不實(shí)告知的意圖，客觀上產(chǎn)生了不實(shí)告知的后果。
必須親自簽名
不管投保人還是被保險(xiǎn)人，都要由本人親自簽名。如果被保險(xiǎn)人為未成年人，需經(jīng)被保險(xiǎn)人的法定監(jiān)護(hù)人同意并簽名。這意味著投保人已經(jīng)閱讀并認(rèn)可保單相關(guān)內(nèi)容，并提出了真實(shí)的保險(xiǎn)合同要約，親自簽名是保險(xiǎn)合同成立的基礎(chǔ)。代簽名會(huì)影響到合同的法律效力。
馬小姐經(jīng)常出差，為防止發(fā)生意外，馬小姐2008年購(gòu)買7某保險(xiǎn)公司意外險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司核保后同意承保并簽發(fā)保單。在雙方簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)，恰好馬小姐出差，于是委托其丈夫代為簽字。一年后，一次差途中飛機(jī)失事，馬小姐不幸遇難。其丈夫悲痛之余拿著保險(xiǎn)合同到投保的公司索賠。保險(xiǎn)公司在核對(duì)保單之后，認(rèn)為馬小姐這份保單并非本人簽字，保險(xiǎn)公司予以拒賠。
投保人在購(gòu)買保險(xiǎn)時(shí)對(duì)費(fèi)率等因素會(huì)精挑細(xì)選，而往往忽視了被保險(xiǎn)人親自簽名確認(rèn)才能有效這一關(guān)鍵要素。《保險(xiǎn)法》對(duì)人壽保險(xiǎn)關(guān)于“被保險(xiǎn)人須親自簽名確認(rèn)才能使保單生效”的規(guī)定，可以在一定程度上保證被保險(xiǎn)人的權(quán)益，千萬(wàn)不要讓業(yè)務(wù)員代填保單，特別是代簽名，否則被保險(xiǎn)人的權(quán)益可能會(huì)受到侵害；也不能由家人為自己在保單上代簽名，以免產(chǎn)生糾紛隱患。
注意絕對(duì)免賠額
絕對(duì)免賠額是指保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同約定的保險(xiǎn)責(zé)任作出賠付之前，被保險(xiǎn)人先要自己承擔(dān)的損失額度。因?yàn)楸ｋU(xiǎn)公司一般會(huì)對(duì)一定額度的住院或者意外醫(yī)療費(fèi)用進(jìn)行免賠。其實(shí)這主要是方便保險(xiǎn)公司的理賠，因?yàn)橛行?shù)額很小的醫(yī)療費(fèi)用，如果沒有免賠額，那么都可以申請(qǐng)理賠，這樣理賠的工作量就會(huì)大很多，但這是不意味著被保險(xiǎn)人就受到損失，保險(xiǎn)公司在厘定保險(xiǎn)條款費(fèi)率時(shí)，已經(jīng)考慮了免賠額因素，費(fèi)用比較低，被保險(xiǎn)人會(huì)感覺保費(fèi)比較便宜。例如，合同中規(guī)定絕對(duì)免賠額為500元，則損失在，500元以下的，保險(xiǎn)公司不予理賠。若損失超過500元，保險(xiǎn)公司對(duì)以上的部分按照百分比或者全額給予賠償。這種免賠額一般是每次申請(qǐng)理賠時(shí)都會(huì)執(zhí)行，若需長(zhǎng)期治療的疾病，最好等治好了，再一次性進(jìn)行理賠，這樣免賠額只有一個(gè)，被保險(xiǎn)人的利益可以最大化。
報(bào)銷型產(chǎn)品不宜多
報(bào)銷型保險(xiǎn)產(chǎn)品主要指住院醫(yī)療和意外傷害險(xiǎn)，這樣的保險(xiǎn)不是買了越多就越好，若買得太多，也不一定全額理賠。
張小姐2005年4月購(gòu)買了某保險(xiǎn)公司的重疾險(xiǎn)、附加住院醫(yī)療險(xiǎn)。以前她聽說買一份住院醫(yī)療險(xiǎn)會(huì)有絕對(duì)免賠額，剩余醫(yī)療費(fèi)也會(huì)按照比例進(jìn)行報(bào)銷，她覺得這樣不能彌補(bǔ)全部損失，所以她選擇購(gòu)買3份。2007年3月，張小姐因?yàn)榧毙砸认傺鬃≡阂恢埽不ㄈ?740元，隨后向保險(xiǎn)公司提出理賠申請(qǐng)。保險(xiǎn)公司經(jīng)過核賠，這些醫(yī)療費(fèi)中有400元是自費(fèi)藥，住院醫(yī)療保險(xiǎn)規(guī)定絕對(duì)免賠額是500元，醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元以下按照80％報(bào)銷，這樣理賠的金額為6272元。
這個(gè)理賠的數(shù)額和張小姐的預(yù)期差別很大。張小姐認(rèn)為，如果自己購(gòu)買1份住院醫(yī)療保險(xiǎn)，確實(shí)應(yīng)該這樣理賠，如果購(gòu)買3份，她至少把全額8740元都能拿回來，因?yàn)樗ǖ谋ＹM(fèi)比1份的保費(fèi)高很多。當(dāng)然這只是想法而已，可見費(fèi)用型保險(xiǎn)選擇適合的保額就好，不宜太多，不然花了很多錢，卻得不到真正的高賠付。
了解保險(xiǎn)責(zé)任
李先生2006年8月購(gòu)買了重疾險(xiǎn)，保額10萬(wàn)元。2008年3月因?yàn)殛@尾炎住院一個(gè)禮拜，花費(fèi)7000多元。他想到了以前買過健康險(xiǎn)，一旦確診就能全額賠付，正好這次用上，還認(rèn)為買得真值，花費(fèi)7000多元，卻能賠付10萬(wàn)元。就向保險(xiǎn)公司提出理賠申請(qǐng)，誰(shuí)知道保險(xiǎn)公司卻做出拒賠的決定。這讓李先生丈二腦袋摸不著頭腦，明明自己得了大病了，還住院一個(gè)禮拜，花了7000多元，買了大病保險(xiǎn)為什么還不能得到賠付呢?
其實(shí)這個(gè)誤會(huì)是因?yàn)槔钕壬鷽]弄明白重疾險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任，疾病的嚴(yán)重程度不是住院幾天、花了很多錢，就是重大疾病。它有嚴(yán)格的定義，目前包含有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的定義的25種疾病，但不管是什么樣的重疾險(xiǎn)產(chǎn)品都不可能把闌尾炎算進(jìn)去，他無法得到重疾險(xiǎn)的賠付，所以購(gòu)買保險(xiǎn)前，詳細(xì)了解保險(xiǎn)責(zé)任非常重要。
最好指定受益人
有人買只關(guān)心購(gòu)買什么保險(xiǎn)，不太重視受益人的指定。根據(jù)保險(xiǎn)法的規(guī)定，指定受益人非常重要。
單身母親吳女士在2000年為自己購(gòu)買50萬(wàn)元大病保險(xiǎn)，主要是防止萬(wàn)一自己有病，拖累了孩子，也為了萬(wàn)一發(fā)生身故，孩子還能有一筆錢作為生活費(fèi)和教育金。保單的受益人填寫的是法定繼承。吳女士獨(dú)自經(jīng)營(yíng)一家工廠，算是事業(yè)有成，但別人欠她錢，她同時(shí)也欠別人錢的事情也是經(jīng)常性的。天有不測(cè)風(fēng)云，2006年7月，吳女士不幸因?yàn)榧毙孕墓Ｈナ溃@時(shí)孩子還未成年。由于獨(dú)自打理廠子，別人也不知道賬目明細(xì)，欠她錢的人都不來還錢，而她欠別人錢的人卻踢破門檻，因?yàn)橛星吠鈧鶕?jù)保險(xiǎn)法規(guī)定，保險(xiǎn)金的受益人是法定，需優(yōu)先還債，而外債過百萬(wàn)，50萬(wàn)元理賠金遠(yuǎn)不夠。
吳女士本來想留給孩子的保險(xiǎn)金，卻還了債，這肯定不是吳女士的初衷，如果當(dāng)時(shí)直接填寫吳女士的孩子為受益人，那么30萬(wàn)元的理賠金完全歸她的孩子所有，盡管欠有很多外債，依然不用優(yōu)先還。因此，指定受益人非常重要。
關(guān)鍵詞：合同解除權(quán) 行使方式 行使期限 法律后果
合同解除是指在合同成立以后，當(dāng)解除條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤?/p>
我國(guó)《合同法》第93條、第94條對(duì)于合同的解除有明確的規(guī)定，據(jù)此，合同解除在種類上可以分為協(xié)議解除、約定解除、法定解除等幾種。盡管有法律的明確規(guī)定，但是，在理論和實(shí)踐中，真正在行使合同的解除權(quán)時(shí)會(huì)遇到一些很有爭(zhēng)議的問題。
一、合同解除權(quán)行使的方式
我國(guó)《合同法》第96條對(duì)合同解除權(quán)的行使有明確的規(guī)定。該條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。”
可見，我國(guó)合同法規(guī)定合同解除權(quán)的行使，是只要享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人行使解除權(quán)并通知對(duì)方，合同當(dāng)即解除。在對(duì)方當(dāng)事人沒有異議的情況下，無需法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同是否解除。但是，在對(duì)方當(dāng)事人有異議，并向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)才對(duì)合同是否解除進(jìn)行確認(rèn)。我國(guó)合同法對(duì)解除權(quán)行使的規(guī)定看似合理、全面、簡(jiǎn)潔，但是，在理論上和實(shí)務(wù)中卻常會(huì)引起較大爭(zhēng)議。
既然合同法規(guī)定了當(dāng)事人的解除權(quán)，那么，解除權(quán)人是否可以不經(jīng)過通知的方式而徑直向法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求確認(rèn)合同的效力？
對(duì)此，司法實(shí)踐中有兩種截然不同的判決結(jié)果，即否定說和肯定說。
否定說認(rèn)為，按照法律的明確規(guī)定，只有解除權(quán)人以通知的方式解除合同，排除了裁判機(jī)關(guān)的參與；只有相對(duì)人可以提起解除合同異議之訴，合同解除權(quán)人不得訴請(qǐng)解除合同或訴請(qǐng)合同解除的效力。
肯定說認(rèn)為，解除權(quán)人可以訴請(qǐng)合同解除，或者訴請(qǐng)確認(rèn)解除合同的效力。
筆者認(rèn)為肯定說更有道理。
第一，對(duì)《合同法》第96條第1款規(guī)定的合同解除權(quán)人的解除權(quán)行使方式應(yīng)做擴(kuò)大解釋。解除權(quán)是一種形成權(quán)，即解除權(quán)人只要以通知的方式向?qū)Ψ奖硎窘獬贤贤锤娼獬＿@是法律賦予合同解除權(quán)人的一種權(quán)利，不必經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)的確認(rèn)。即使解除權(quán)人之前沒有通知解除，而是在時(shí)要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁判解除合同效力，按照裁判最終效力的原則，當(dāng)事人可以最終請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以確認(rèn)合同的解除效力。
第二，何況，第96條第1款也沒有明確禁止解除權(quán)人直接訴請(qǐng)裁判機(jī)關(guān)解除合同。這款的規(guī)定在邏輯上有個(gè)順序，即首先由有解除權(quán)人行使解除權(quán)，行使的方式是通知對(duì)方。在這種情況下，如果對(duì)方?jīng)]有異議，合同意味著解除，并且這種解除對(duì)雙方當(dāng)事人都有效；如果對(duì)方有異議，就意味著對(duì)方不認(rèn)可解除方的解除效力，此時(shí)對(duì)雙方當(dāng)事人來說，合同的解除效力沒有達(dá)成一致，最終的確認(rèn)機(jī)關(guān)就只有法院或仲裁機(jī)構(gòu)，合同法就規(guī)定請(qǐng)求裁判機(jī)關(guān)確認(rèn)。因此，這是邏輯上的一種先后順序的規(guī)定，并沒有禁止解除權(quán)直接向裁判機(jī)關(guān)要求解除合同效力。
第三，在現(xiàn)實(shí)操作上，完全可以解釋直接訴請(qǐng)裁判機(jī)關(guān)解除合同的情況。即解除權(quán)人沒有通知解除而是直接訴請(qǐng)裁判機(jī)關(guān)，裁判機(jī)關(guān)在收到狀等法律文書時(shí)，按法律程序，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人，在對(duì)方當(dāng)事人接到裁判機(jī)關(guān)的傳票時(shí)，實(shí)質(zhì)上就告訴對(duì)方解除權(quán)人已經(jīng)向其發(fā)出了解除通知。與直接通知不同的是，這種方式是通過裁判機(jī)關(guān)這個(gè)中介向?qū)Ψ桨l(fā)出的解除通知。不論通過何種方式發(fā)出，在實(shí)質(zhì)上是相同的，所以，在解釋論上完全可以符合第96條第1款的規(guī)定解釋。
二、合同解除權(quán)行使的限制
《合同法》賦予了解除權(quán)人有權(quán)解除合同，卻沒有明確規(guī)定解除權(quán)的具體期限。
《合同法》第95條第1款規(guī)定：“法律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。”第2款規(guī)定：“法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。”
可見，該條也明確規(guī)定了解除合同應(yīng)受期限的限制，但是，具體多長(zhǎng)期限卻沒有規(guī)定。對(duì)此，不得不指出，這種規(guī)定過于寬泛。
因?yàn)椋诶碚撋希热环少x予了解除權(quán)人有合同的解除權(quán)，當(dāng)解除權(quán)的情形出現(xiàn)時(shí)，權(quán)利人就享有解除權(quán)。但是，又沒有規(guī)定解除權(quán)行使的期限，這樣的話，如果解除權(quán)人不行使解除權(quán)，就有可能使解除權(quán)長(zhǎng)期處于空置的狀態(tài)，也就使合同長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)中，這就不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。
本來法律規(guī)定解除權(quán)行使的期限是督促權(quán)利在合理的期限內(nèi)行使，從而消滅合同的效力，最大限度地維護(hù)雙方當(dāng)事人的權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。如果長(zhǎng)期不行使就會(huì)與法律規(guī)定的精神相悖，所以，確定合理的期限是非常必要的。那么如何來確定合理的期限呢？可根據(jù)解除權(quán)的種類不同而設(shè)計(jì)出不同的期限。
在約定解除權(quán)的合同中，如果也約定了解除權(quán)的期限時(shí)，按雙方當(dāng)事人的約定，在法定解除權(quán)的合同中，或者在約定解除權(quán)卻沒有約定解除期限的合同中，要確定合理的期限就顯得較為復(fù)雜。多長(zhǎng)期限合理呢？有一種觀點(diǎn)是把解除權(quán)及其行使與違約責(zé)任兩者受時(shí)間限制的問題聯(lián)系起來加以考察。簡(jiǎn)言之，就是解除權(quán)的行使受制于追究違約責(zé)任的訴訟時(shí)效。
換言之，在返還給付和追究違約責(zé)任已經(jīng)超過訴訟時(shí)，解除權(quán)也歸于消滅或不能行使。這樣有利于平衡訴訟時(shí)效和解除權(quán)帶來不同結(jié)果的關(guān)系。另一種觀點(diǎn)是，借鑒現(xiàn)有的法律和司法解釋的規(guī)定來確定。《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條就有期限的規(guī)定。第1款規(guī)定，在出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購(gòu)房款，且經(jīng)催告后的情況下為3個(gè)月；第2款規(guī)定，在法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定，對(duì)方當(dāng)事人沒有催告的，解除權(quán)應(yīng)當(dāng)在解除權(quán)發(fā)生之日起1年內(nèi)行使；逾期不行使的，解除權(quán)消滅。對(duì)此，類推適用該條的規(guī)定，將解除權(quán)的期限限定為1年。
筆者認(rèn)為，這種類推期限比較合理。因?yàn)椋谝环N觀點(diǎn)是兩種不同性質(zhì)的權(quán)利進(jìn)行聯(lián)系，解除權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，形成權(quán)適用除斥期間，違約責(zé)任是請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求權(quán)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。
如果解除權(quán)受制于時(shí)效期間的規(guī)定，在實(shí)務(wù)中將會(huì)帶來進(jìn)退兩難的局面，比如，時(shí)效期間已過，被違約方不抗辯訴訟時(shí)效，意味著權(quán)利仍然可以得到救濟(jì)，但是，此時(shí)解除權(quán)卻已經(jīng)消滅，權(quán)利人的權(quán)利難以得到支持，此是難以調(diào)節(jié)的矛盾。
第二種觀點(diǎn)也是實(shí)務(wù)中出現(xiàn)難題的一種解決經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。也就是說，在實(shí)務(wù)中的商品房買賣合同中，按法律規(guī)定或雙方約定常出現(xiàn)一方有權(quán)解除合同的情形，而《合同法》又沒有具體規(guī)定解除的期限，最高人民法院根據(jù)實(shí)務(wù)中操作的經(jīng)驗(yàn)，出臺(tái)了這樣的司法解釋予以解決此類問題。因此，在沒有新的相關(guān)法律出來以前，類推這一司法解釋的規(guī)定比較合理，也能很好地解決這個(gè)問題。
三、合同解除權(quán)行使的法律后果
合同解除后必然會(huì)導(dǎo)致合同消滅，而合同消滅會(huì)帶來什么樣的法律后果呢？這里比較復(fù)雜的問題主要是合同解除后的溯及力與賠償損失問題。
合同解除是否有溯及力，對(duì)此，我國(guó)“合同法”也沒有明確的規(guī)定。但是，在學(xué)理上以無溯及力為通說。其實(shí)，筆者認(rèn)為，有無溯及力要根據(jù)合同的性質(zhì)而定。協(xié)議解除的情況下，應(yīng)依據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議而定，這是私法自治原則的體現(xiàn)，只是在無協(xié)議的情況下才能由裁判機(jī)構(gòu)根據(jù)實(shí)際情況自由裁量。
約定解除的情況也應(yīng)依據(jù)雙方當(dāng)事人的約定，這也是私法自治原則的體現(xiàn)，只是在無約定是否有溯及力的情況下，也需要根據(jù)具體情況確定，如果一方違約時(shí)可根據(jù)違約解除情況處理。如果是由于不可抗力導(dǎo)致合同解除，原則上沒有溯及力，但這樣會(huì)造成不公正后果的可按有溯及力處理。
情況較為復(fù)雜的是違約解除的溯及力問題。這得視具體情況而定，即確定違約解除有無溯及力應(yīng)遵循如下原則。一是須與違約解除的立法目的相符。在違約上法律規(guī)定的目的主要是制裁違約方，因此，在解決有無溯及力問題時(shí)盡可能保護(hù)守約方的合法利益。二是根據(jù)合同的性質(zhì)和種類確定。據(jù)此，可根據(jù)繼續(xù)性合同與非繼續(xù)性合同兩種性質(zhì)確定。在處理上大致可認(rèn)定非繼續(xù)性合同原則上有溯及力，繼續(xù)性合同原則上沒有溯及力。
關(guān)于合同解除后如何賠償損失，合同法也只有原則性的規(guī)定。在理論和司法實(shí)務(wù)中，也應(yīng)區(qū)別合同解除的類型和性質(zhì)而有所區(qū)別。協(xié)議解除中以雙方當(dāng)事人的協(xié)議為準(zhǔn)。
約定解除中遵從雙方當(dāng)事人的約定，如無約定，當(dāng)事人一方有違約的，可按違約責(zé)任追究賠償損失。法定解除中一般認(rèn)為應(yīng)區(qū)分法定解除的種類而定，由不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同而引起的解除，一般不存在損害賠償，只是在遲延履行而致不可抗力的情況下，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償損失的責(zé)任；另外，由于不可抗力發(fā)生時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施，盡量減少不可抗力造成的損失，否則，應(yīng)對(duì)擴(kuò)大的損失部分承擔(dān)賠償責(zé)任；而在遲延履行致不能實(shí)現(xiàn)合同目的引起的法定解除中，由于違約方的原因致使解除合同，在這種情況下，可要求違約方承擔(dān)損失賠償責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
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【關(guān)鍵詞】合同解除權(quán)；行使條件；法律救濟(jì)
一、合同的解除及特征
合同的解除，是指合同有效成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。
合同解除具有如下四個(gè)特征：
（一）解除的合同必須是合法有效的合同。合同只有在依法成立并生效后，才存在解除。無效合同、可撤銷的合同不存在合同的解除。
（二）合同解除必須具備法律規(guī)定的條件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律規(guī)定，當(dāng)事人不得隨意解除合同。我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定的合同解除主要有協(xié)議解除、約定解除和法定解除三種形式。
（三）合同的解除必須有解除行為。除當(dāng)事人協(xié)議解除以外，當(dāng)約定解除或是法定解除的條件成就之后，合同并不自動(dòng)解除。無論哪方當(dāng)事人享有解除合同的權(quán)利，主張解除合同的一方當(dāng)事人，必須向?qū)Ψ教岢鼋獬贤囊馑急硎荆拍苓_(dá)到解除合同的法律后果。
（四）合同解除使權(quán)利、義務(wù)關(guān)系自始消滅或?qū)硐麥纭?/p>
二、行使合同解除權(quán)的首要條件
合同解除權(quán)行使的首要條件就是解除合同的條件之成就。解除合同的條件，分約定解除條件和法定解除條件兩種。
根據(jù)我國(guó)《合同法》第九十三條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。比如，當(dāng)事人在訂立房屋租賃合同時(shí)，可以約定，出租人應(yīng)當(dāng)保證承租人基本的生活用電、用水。而當(dāng)出租人不能供應(yīng)水、電時(shí)，承租人便可以解除合同。
我國(guó)《合同法》第九十四條規(guī)定了法定的解除條件。主要有：
（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。所謂不可抗力，是指是不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。如地震、洪水、臺(tái)風(fēng)等自然災(zāi)害，只有不可抗力致使合同目的完全不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，當(dāng)事人才能行使其解除權(quán)解除合同。
（二）因預(yù)期違約不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。預(yù)期違約是在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，即明示違約和默示違約。
（三）因遲延履行主要債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。債務(wù)人無正當(dāng)理由，在合同履行期間屆滿，仍未履行合同主要債務(wù)；或?qū)τ谖醇s定履行期限，在債權(quán)人催告后仍未履行的，法律視為不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
（四）因遲延履行或有其他違約情形不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。包括履行期限構(gòu)成合同的必要因素，比如季節(jié)性、時(shí)效性較強(qiáng)的合同標(biāo)的物的遲延交付；債務(wù)人拒絕履行合同的全部義務(wù)或只履行極小部分的義務(wù)；履行質(zhì)量與約定嚴(yán)重不符，無法通過修理、替換、降價(jià)的方式予以補(bǔ)救等情形。
（五）法律規(guī)定的其他解除情形，如一方因行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同，對(duì)方在合理期限內(nèi)經(jīng)營(yíng)狀況持續(xù)惡化，未恢復(fù)履行能力也未提供擔(dān)保的情形；因發(fā)生訂立合同時(shí)當(dāng)事人不能預(yù)見并且不能克服的情況，改變了訂立合同時(shí)的基礎(chǔ)，使合同的履行失去意義或者履行合同使合同當(dāng)事人之間的利益重大失衡的情形等。另外如果法律另有規(guī)定的，當(dāng)事人可以根據(jù)該法律規(guī)定，行使解除權(quán)。如《合同法》第二百六十八條規(guī)定，定作人可以隨時(shí)解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)賠償損失。
三、行使合同解除權(quán)的法定程序
前述約定解除或法定解除的條件成就之后，合同并不當(dāng)然解除。合同當(dāng)事人還需要按照一定的法定程序，行使合同解除權(quán)。
我國(guó)《合同法》第九十六條對(duì)當(dāng)事人行使合同解除權(quán)的程序做了明確的規(guī)定，當(dāng)約定解除或法定解除的條件成就，一方當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。不必與對(duì)方協(xié)商，也不必經(jīng)對(duì)方同意，只要通知到達(dá)對(duì)方時(shí)，合同便告解除，合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系便告終止。
合同的解除權(quán)屬于形成權(quán)，當(dāng)事人可以約定解除權(quán)行使的期限，期限屆滿當(dāng)事人怠于行使的，解除權(quán)消滅，比如當(dāng)事人約定出現(xiàn)某種情形，可以在3 0天內(nèi)行使解除權(quán)。那么在合同約定的事由出現(xiàn)3 0天后，當(dāng)事人不能再要求解除合同，必須繼續(xù)履行。當(dāng)事人沒有約定或是法律也沒有規(guī)定解除權(quán)行使期限的，非受不可抗力影響的當(dāng)事人或者違約一方的當(dāng)事人為明確自己的義務(wù)是否還需要繼續(xù)履行，可以催告對(duì)方當(dāng)事人行使解除權(quán)。對(duì)方即享有解除權(quán)的當(dāng)事人在催告后的合理期限內(nèi)不行使解除的，該權(quán)利消滅，合同關(guān)系繼續(xù)存在，當(dāng)事人仍然要按合同履行義務(wù)。
四、合同解除后的法律救濟(jì)
按照法律規(guī)定，當(dāng)事人通知對(duì)方解除合同，自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)，合同便告解除。為了限制解除權(quán)人濫用解除權(quán)，以避免給無辜的當(dāng)事人造成不應(yīng)有的損失，法律同時(shí)規(guī)定了救濟(jì)措施。根據(jù)合同法第九十六條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)解除權(quán)人解除合同的行為有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。這在民訴法上叫做提起確認(rèn)之訴。這也是權(quán)利不得濫用原則在合同法上的具體運(yùn)用。當(dāng)事人異議的理由大致可以有三個(gè)方面，一是約定解除或法定解除的條件沒有成就。二是雖然解除條件已經(jīng)成就，但解除合同根本不必。三是解除合同的程序有違法。人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)在審理確認(rèn)解除合同的效力的案件時(shí)，也要著重從這三個(gè)方面進(jìn)行審理，看約定解除或法定解除的條件是否確已成就；解除合同的必要性有多大，還能否繼續(xù)履行，合同目的是否完全不能實(shí)現(xiàn)；解除權(quán)人行使解除權(quán)的程序是否合法等。如果這三個(gè)方面同時(shí)具備，那么解除權(quán)人解除合同的行為應(yīng)當(dāng)屬有效，合同自解除通知到達(dá)對(duì)方時(shí)即解除；另外在實(shí)踐當(dāng)中，合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同約定行使合同解除權(quán)后，針對(duì)合同是否已經(jīng)解除及如何對(duì)合同解除后的后續(xù)問題進(jìn)行操作，都面臨一定困惑。雖然合同法對(duì)此已有明確規(guī)定，但對(duì)方既不認(rèn)可已收到解除通知，也不向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出對(duì)合同解除效力的確認(rèn)，如何對(duì)合同解除后的后續(xù)問題進(jìn)行繼續(xù)操作，目前，在大量的解除合同糾紛案件審理當(dāng)中，通常做法是行使合同解除權(quán)的一方當(dāng)事人依照合同約定，在向另一方當(dāng)事人發(fā)出解除通知后，再依據(jù)該解除通知，向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求確認(rèn)該解除合同效力有效的確認(rèn)之訴，通過訴訟或仲裁以法律形式將合同解除確定下來，再根據(jù)合同約定對(duì)合同解除后的后續(xù)問題操作更加簡(jiǎn)便。
我國(guó)《合同法》九十六條：“合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力” 的規(guī)定。只是針對(duì)合同解除權(quán)的行使及相對(duì)一方針對(duì)解除合同效力認(rèn)定所采取的救濟(jì)渠道進(jìn)行了明確的規(guī)定。并沒有對(duì)合同解除通知到達(dá)對(duì)方的方式如何確定，以及相對(duì)方對(duì)解除合同通知有異議時(shí)，向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求確認(rèn)解除合同的效力，所行使權(quán)利的時(shí)效并沒有明確規(guī)定。這就給合同解除權(quán)行使后如何確定合同是否已經(jīng)解除或尚未解除，在實(shí)踐中有一定的操作難度。如：合同一方因?qū)Ψ竭`約，即向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出解除合同通知，對(duì)方拒不接收該通知，那么該通知如果以信函或快遞方式向?qū)Ψ桨l(fā)生，對(duì)方仍拒不接收，信函或快遞被退回，如何確定合同的解除權(quán)已行使？這些問題《合同法》并沒有進(jìn)一步明確規(guī)定，就使得大家對(duì)第九十六條的理解存在多種不同看法。因此，針對(duì)這些實(shí)踐中遇到的問題，筆者認(rèn)為，《合同法》相關(guān)司法解釋應(yīng)對(duì)此予以進(jìn)一步完善，并制定相應(yīng)的司法解釋，以便合同解除權(quán)的行使更加操作方便。
總而言之，我國(guó)《合同法》的制定，對(duì)合同解除權(quán)的行使更加明確，突破了原有的《經(jīng)濟(jì)合同法》中對(duì)合同解除權(quán)無明文規(guī)定不便操作的屏障。合同解除權(quán)的行使的先決條件就是解除合同的條件之成就，它的法律適用及其效力認(rèn)定不僅關(guān)系到合同的合法性，而且對(duì)于人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)在審理合同糾紛案件當(dāng)中，為確定解除合同的效力有著重要意義。
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借款補(bǔ)簽合同
立約人_________(以下簡(jiǎn)稱承押人)及_________(以下簡(jiǎn)稱抵押人)(抵押人資料詳見附表一)于______年_____月_____日簽訂本房產(chǎn)抵押貸款合約(以下簡(jiǎn)稱合約)，承押人于即日向抵押人貸予港幣(以下簡(jiǎn)稱該筆貸款)，并已簽署欠單_________份。抵押人愿意將附表二所列之房產(chǎn)(以下簡(jiǎn)稱該房產(chǎn))，抵押給承押人，賦予承押人以第一優(yōu)先抵押權(quán)，并愿意履行合約全部條款。
經(jīng)雙方協(xié)議，訂立下列各條款，應(yīng)予遵守履行。
一、付款
(1)抵押人須依照該欠單及附表(三)規(guī)定之方式，照規(guī)定期數(shù)及付款日期，按期依時(shí)繳交應(yīng)還款項(xiàng)予承押人或遵照承押人指定之其他方法付款。若抵押人遵照上述方式依期清繳債務(wù)，且履行合約全部條款者，可依照下列第(七)條之規(guī)定，向承押人贖回本合約抵押給承押人之房產(chǎn)。
(2)抵押人應(yīng)按貸款金額繳付手續(xù)費(fèi)_________，并必須絕對(duì)真實(shí)地提供本合約內(nèi)涉及借款之一切資料，若在簽約后，發(fā)現(xiàn)抵押人所提供之資料與事實(shí)不符，承押人有權(quán)立即收回該筆貸款及應(yīng)付利息，并對(duì)依約所收之手續(xù)費(fèi)，不予退還。
(3)依照附表(三)分期付款依期清繳，系本合約首要條件，抵押人如逾期未清付全部或部分應(yīng)付款項(xiàng)，則須補(bǔ)交逾期利息，逾期利息率按月息計(jì)收，利率由承押人決定，最低按月息_________%計(jì)收，由到期之日計(jì)至該款收到之日止，無論在裁判確定債務(wù)之前或之后，此項(xiàng)利息均按日累積計(jì)算。抵押人若不依期繳交本金及利息或其中部分時(shí)，則全部所欠款項(xiàng)及利息不論屆期與否必須立刻一次償還給承押人。
(4)該筆貸款未清還前，抵押人必須按本合約規(guī)定利率付利息，惟承押人可隨時(shí)依市場(chǎng)情況調(diào)整利率，利率經(jīng)調(diào)整后，立即生效。該筆貸款之本金及利息，由貸出款項(xiàng)后_______個(gè)月開始，照規(guī)定期數(shù)，每期付款金額及付款日期按月攤還。利率如有改變時(shí)，將由承押人以書面通知抵押人該較高或較抵利率，承押人認(rèn)為有必要時(shí)，有絕對(duì)權(quán)調(diào)整及更改每期應(yīng)付金額或還款之期數(shù)。
(5)一切每月分期付款應(yīng)繳金額按照規(guī)定攤還期數(shù)，倘有逾期欠交期款等情況，抵押人必須立即補(bǔ)付期款及逾期利息。逾期利息之利率由承押人單方面決定，最低按月息_______%計(jì)收。
(6)抵押人如不依約清付本合約內(nèi)規(guī)定的一切款項(xiàng)，引致承押人催收或因?yàn)槿魏卧颍钩醒喝藳Q定通過任何途徑或方式追索，一切因此而引起的費(fèi)用(如有押品，包括處理押品的各種手續(xù)費(fèi)、管理費(fèi)、各種保險(xiǎn)費(fèi)等)概由抵押人負(fù)責(zé)償還，并由各項(xiàng)費(fèi)用確實(shí)支付之日起，按上述關(guān)于逾期利息率計(jì)至收到之日止，同樣按日累積計(jì)算。
(7)抵押人必須在銀行分行開立存款帳戶，抵押人并特此授權(quán)承押人對(duì)與本抵押貸款有關(guān)之本息和一切費(fèi)用可照付該帳戶，若因此而引致該帳戶發(fā)生透支或透支之增加，概由抵押人承擔(dān)償還之責(zé)。
(8)所有應(yīng)付予承押人之款項(xiàng)，應(yīng)交銀行分行或經(jīng)由該行之總行或分行轉(zhuǎn)交，此等款項(xiàng)必須以港幣繳交。
二、在合約期間，抵押人必須
(1)依期清還本合約內(nèi)所有到期款項(xiàng)，無須承押人催收;如依期付款，抵押人有權(quán)繼續(xù)享有該房產(chǎn);
(2)按照指定之利率照付逾期未付款項(xiàng)之利息，直至款項(xiàng)結(jié)清為止。無論在裁決確定債務(wù)之前或之后此項(xiàng)利息均按日累積計(jì)算;
(3)準(zhǔn)許承押人及其授權(quán)人在任何合理時(shí)間內(nèi)進(jìn)入該房產(chǎn)，以便查驗(yàn);
(4)在更改地址時(shí)立即通知承押人;
(5)對(duì)該房產(chǎn)之損毀，不論原因如何，亦不論任何人之過失，均須負(fù)責(zé)賠償承押人之損失;
(6)立即清付該房產(chǎn)之各項(xiàng)修理費(fèi)用，并保障該房產(chǎn)免受扣押或涉及其他法律訴訟;
(7)在按揭期間，繳交地稅，有關(guān)部門對(duì)該房產(chǎn)所征收之任何稅項(xiàng)、管理費(fèi)、水費(fèi)、電費(fèi)及其他一切雜費(fèi)及遵守居民公約內(nèi)之條文并須賠償承押人因抵押人不履行上述事宜之損失;
(8)遵守一切中華人民共和國(guó)之法律及保持該房產(chǎn)整齊及完好狀況(正常損耗除外);
(9)先行咨詢并取得承押人書面同意，方可將該房產(chǎn)出售、轉(zhuǎn)讓、抵押、按揭、舍棄或以其他交易方式處置該房產(chǎn)或本合約規(guī)定關(guān)于該房產(chǎn)之權(quán)益或該房產(chǎn)之承購(gòu)權(quán)。
(10)在本合約簽訂后，立即向承押人指定之保險(xiǎn)公司投保不少于重新購(gòu)買該房產(chǎn)價(jià)值之全險(xiǎn)，該保單不得附有任何特別限制條件，或任何不負(fù)責(zé)賠償之?dāng)?shù)目(除非該等條件或數(shù)目為承押人所愿意接受，并已認(rèn)可者)。保單須保障該房產(chǎn)不受意外損毀，火災(zāi)及天災(zāi)之損失，直至本合約停止生效為止。保單須過戶承押人，訂明承押人之利益獲得補(bǔ)償之前，不得對(duì)抵押人付出任何款項(xiàng)。抵押人如違反本條規(guī)定，承押人得依照上述方式另行代為投保，并得向抵押人收回全部費(fèi)用及利息。抵押人同意任命承押人為其代表人，接收保險(xiǎn)賠償金及任命承押人為該項(xiàng)賠償金之支配人，且此項(xiàng)任命系不能撤回者;
(11)將該房產(chǎn)之房產(chǎn)權(quán)證書之權(quán)益抵押給承押人;
(12)將上述房產(chǎn)權(quán)證書保險(xiǎn)單據(jù)及有關(guān)文件，在本合約有效期內(nèi)交由承押人保管，承押人得收取保管費(fèi);
(13)在承押人認(rèn)為必要時(shí)，向承押人指定之保險(xiǎn)公司投保買房產(chǎn)保險(xiǎn)或抵押人之人壽保險(xiǎn)，該等保單俱以承押人為受益人。
三、倘該房產(chǎn)在本合約有效期內(nèi)受到損壞，而保險(xiǎn)公司認(rèn)為修理?yè)p壞部分符合經(jīng)濟(jì)原則者，則保單項(xiàng)下賠償金將用于修理?yè)p壞部分
四、上述保險(xiǎn)賠償金如不足清付貸款額(包括利息)，或抵押人應(yīng)付與承押人之其他款項(xiàng)時(shí)，不足之?dāng)?shù)應(yīng)由抵押人負(fù)責(zé)清付，所有款項(xiàng)結(jié)清之后，本合約即告終止，在無損于保險(xiǎn)公司權(quán)益之前提下，該房產(chǎn)即歸抵押人所有，除如上述者，該房產(chǎn)之損毀均不能使本合約失效，亦不影響本合約規(guī)定抵押人之債務(wù)責(zé)任。
五、抵押人與承押人的權(quán)利
(1)抵押人如不支付本合約規(guī)定之任何款項(xiàng)，或不遵守本合約各項(xiàng)明文規(guī)定之條款者或不遵守居民公約，承押人可以立刻進(jìn)入及享用該樓宇之全部或部分或收取租金和收益;或以承押人認(rèn)為合適之租金及年期租出該房產(chǎn)之全部或部分及收取租金和收益。承押人可雇用接管人或人處理上述事宜而其工資或酬報(bào)則由抵押人負(fù)責(zé)。該等接管人或人將被當(dāng)作為抵押人之人而抵押人須完全負(fù)責(zé)此接管人或人之作為及失職之行。每位按上述被委派之接管人，將有以下之權(quán)利：
1.要求住客繳交租金或住用費(fèi)及發(fā)出有效之租單及收據(jù)并有權(quán)以訴訟、控告、扣押或其他方式追討欠租或住用費(fèi);此等要求，收據(jù)或追討事宜將以抵押人或承押人名義而發(fā)出，而付款予接管人，抵押將不需要問及接管人是否有權(quán)行事;
2.接管人可依據(jù)承押人之書面通知而將其所收到的款項(xiàng)投保于該房產(chǎn)之全部或部分及其內(nèi)之附著物及室內(nèi)裝修。
(2)承押人依照第五(3)條款，有權(quán)將該房產(chǎn)之全部或部分按經(jīng)濟(jì)特區(qū)商品房產(chǎn)管理規(guī)定之程序拍賣，此等拍賣或出售并不需要抵押人或其他人士之同意，承押人有權(quán)簽署有關(guān)該房產(chǎn)買賣之文件及契約及取消該等買賣，而一切因此而引起之損失，承押人不須負(fù)責(zé)。
(3)承押人可于下列情形下運(yùn)用其出售該房產(chǎn)之權(quán)利：
1.承押人給予抵押人_________個(gè)月之通知，要求還款(不論屆期與否)而抵押人未能遵守該項(xiàng)通知全數(shù)償還給承押人;
2.抵押人逾期_________天仍未清繳全部或部分應(yīng)付之款項(xiàng);
3.抵押人不繳交地稅或有關(guān)部門所征收之其他稅收;
4.抵押人不遵守居民公約;
5.抵押人不遵守此合約之任何條款;
6.抵押人系個(gè)人而遭遇破產(chǎn)，或經(jīng)法院下令監(jiān)管財(cái)產(chǎn);或抵押人為公司組織而被解散或清盤;
7.抵押人之任何財(cái)產(chǎn)遭受或可能遭受扣押或沒收;
8.抵押人舍棄該房產(chǎn)。
(4)當(dāng)承押人依照上述之權(quán)利而出售該房產(chǎn)予買主時(shí)，買主不須查詢有關(guān)上述之事宜，亦不需理會(huì)抵押人是否欠承押人債項(xiàng)或該買賣是否不當(dāng)。即使該買賣有任何不妥善或不規(guī)則之處，對(duì)買主而言，該買賣仍然當(dāng)作有效及承押人有權(quán)將該房產(chǎn)售給買主。
(5)承押人有權(quán)發(fā)出收條或租單予買主或租客，而買主及租客不需理會(huì)承押人收到該筆款項(xiàng)或租金之運(yùn)用。倘由於該款項(xiàng)或租金之不妥善運(yùn)用招致?lián)p失，概與買主及租客無涉。
(6)承押人或按第五(1)條款委派之接管人或人須將由出租或拍賣或出售該房產(chǎn)所得之款項(xiàng)依下列次序處理：
1.第一用以償付因出租或拍賣或出售該房產(chǎn)而支出之一切費(fèi)用(包括繳付接管人或人之費(fèi)用及酬報(bào))。
2.第二用以扣繳所欠之一切稅款及抵押人根據(jù)此合約一切應(yīng)付之費(fèi)用及雜費(fèi)(包括保險(xiǎn)費(fèi)及修補(bǔ)該房產(chǎn)之費(fèi)用)。
3.第三用以扣還抵押人所欠之貸款及應(yīng)付之利息。
扣除上述款項(xiàng)后，如有余款，承押人須將余款交付抵押人或其他有權(quán)收取之人士，拍賣或出售該房產(chǎn)所得價(jià)款如不敷償還抵押人所欠一切款項(xiàng)及利息，承押人有權(quán)另行追索。
(7)承押人運(yùn)用上述權(quán)力及權(quán)利時(shí)而令抵押人受到不能控制之損失，承押人概不負(fù)責(zé)。
(8)承押人可以以書面發(fā)出還款要求或其他要求或有關(guān)抵押品所需之通知書。該書面通知可以郵遞方式寄往抵押人最后所報(bào)之住宅或辦公地址或掉留在該房產(chǎn)內(nèi)，而該等要求或通知書將被當(dāng)作于發(fā)信或掉留之后七天生效。
六、承押人要向抵押人討還欠款時(shí)，只須提供承押人高級(jí)職員簽發(fā)之欠款數(shù)目單(有明顯錯(cuò)誤者例外)即作為抵押人所欠之確數(shù)證據(jù)，抵押人不得異議。
七、抵押人向承押人付清本合約規(guī)定之貸款總額連利息及其他應(yīng)付款項(xiàng)之后(包括轉(zhuǎn)歸該房產(chǎn)權(quán)予抵押人之費(fèi)用)，若同時(shí)已全部遵守及履行本合約各項(xiàng)條件者，承押人應(yīng)將該房產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)歸抵押人，倘抵押人自愿提早繳付本合約規(guī)定之部分或全部款項(xiàng)，抵押人應(yīng)給予承押人相等于該部分或全部款項(xiàng)_________個(gè)月利息之補(bǔ)償金。
八、抵押人自選購(gòu)之房產(chǎn)如有缺點(diǎn)(無論顯著或隱藏)引致?lián)p失或損傷，此與承押人無涉，如有第三者向抵押人提出損失或損傷之索償，承押人不負(fù)任何責(zé)任;本合約所用(抵押人)一詞，其涵義包括一家公司、或兩位或兩位以上共同借款之人士。此等人士應(yīng)共同及個(gè)別負(fù)擔(dān)合約之責(zé)任。
九、承押人在執(zhí)行本合約各項(xiàng)條款時(shí)之寬容、延緩或容忍，或給予抵押人額外期限，均不能損害、影響或限制本合約所規(guī)定承押人之一切權(quán)利及權(quán)力;不能作為承押人對(duì)任何破壞合約行為之棄權(quán)，亦不能作為對(duì)以后任何破壞合約行為放棄采取行動(dòng)之權(quán)利論。
十、抵押人使用該房產(chǎn)不論自住、托管或租與別人居住時(shí)，必須預(yù)先書面通知承押人，并得承押人同意，方可進(jìn)行，如出租給任何人，抵押人必須要求承租人依照本合約第(十一)條之規(guī)定簽具承諾書辦理。
十一、抵押人如不履行本合約內(nèi)任何條款，承押人得要求該房產(chǎn)住客，不論抵押人自住，托管居住或租住者限期_________天內(nèi)遷出，抵押人特此授權(quán)承押人得同時(shí)呈報(bào)有關(guān)部門，由該有關(guān)部門考慮是否將抵押人(業(yè)主)因購(gòu)置該房產(chǎn)而獲準(zhǔn)從外地遷移戶籍之住客戶口取消，因此而造成之一切后果，全部由抵押人承擔(dān)，住客向承押人追討賠償時(shí)，抵押人亦須補(bǔ)償承押人一切損失。抵押人將該房產(chǎn)出租時(shí)須事先征得承押人同意，同時(shí)必須與住客訂約，闡明抵押背約時(shí)，接到承押人通告_________個(gè)月即須遷出。
十二、本合約按中華人民共和國(guó)法律訂立，受中華人民共和國(guó)法律保障，一切關(guān)于此合約所涉及之事宜糾紛，由中華人民共和國(guó)法院裁決。如抵押人來自海外或港澳或臺(tái)灣等地區(qū)，或?yàn)樵摰鹊貐^(qū)之居民，承押人有權(quán)在抵押人之來處或居住地執(zhí)行本合約內(nèi)由抵押人委托給承押人之權(quán)力及向抵押人進(jìn)行追索，包括仲裁、訴訟和執(zhí)行仲裁或訴訟之裁決。如承押人決定在上述該等地區(qū)執(zhí)行上述權(quán)力，進(jìn)行追索、仲裁、訴訟等行動(dòng)，抵押人必須承認(rèn)本合約同時(shí)受該等地區(qū)之法律保障，不得提出異議。如本合約內(nèi)任何規(guī)定在該等地區(qū)之法律上無效或被視為非法，被認(rèn)為無效或被視為非法之規(guī)定，并不影響其他規(guī)定之效力。
十三、本合約內(nèi)所述之附表(一)，附表(二)及附表(三)均為本合約之一部分。
附件
抵押人已詳讀及同意遵守本合約全部條款并承認(rèn)收妥該筆貸款，以下簽章作實(shí)：_________(蓋章)
承押人同意履行本合約條款，以下簽章作實(shí)：_________(蓋章)
關(guān)鍵詞：合同解除;異議權(quán);法律困惑;路徑
一、合同解除異議權(quán)的立法規(guī)定
合同解除權(quán)在解除權(quán)人的解除通知到達(dá)對(duì)方時(shí)即告成立，無需征得對(duì)方同意，這對(duì)于及時(shí)保護(hù)合同解除權(quán)人的合法權(quán)益具有重要作用。同時(shí)，為了平衡雙方的利益，《合同法》也規(guī)定了合同解除的異議權(quán)。有關(guān)合同解除的異議權(quán)主要規(guī)定在《合同法》第96條及合同法解釋（二）第24條。
我國(guó)《合同法》第96條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。”這就賦予了非解除合同的一方當(dāng)事人對(duì)合同解除的異議權(quán)，即對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。但是本條文沒有就異議權(quán)的行使期限、行使方式和法律后果作出進(jìn)一步的規(guī)定。如果相對(duì)方?jīng)]有及時(shí)行使異議權(quán)，會(huì)使合同效力長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的狀態(tài).不利于維護(hù)交易的安全與穩(wěn)定。
有鑒于此，合同法解釋（二）第24條對(duì)合同解除的異議期做出明確規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院的，人民法院不予支持。”
合同法解釋（二）第24條是對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷的異議期間及其法律后果的解釋，而合同法第九十六條是對(duì)合同法第九十三條第二款、第九十四條規(guī)定的解除權(quán)行使方式及后果的規(guī)定，但是，合同法解釋（二）第24條又明確規(guī)定，解除合同通知到達(dá)之日起三個(gè)月之后才向人民法院的.三個(gè)月之后才向人民法院的，人民法院不予支持。這就涉及如果發(fā)出解除通知一方并無合同解除權(quán)，相對(duì)方未在異議期內(nèi)提出，人民法院該如何處理，合同的效力狀態(tài)該如何界定的問題。
二、合同解除異議權(quán)存在的法律疑惑
合同解除異議權(quán)存在的爭(zhēng)議主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：異議期間的合同效力;異議權(quán)的行使方式;異議權(quán)的主體及行使對(duì)象，異議權(quán)性質(zhì)的界定等。
（一）合同解除異議權(quán)的性質(zhì)
關(guān)于合同解除異議權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定主要有形成權(quán)和請(qǐng)求權(quán)的分歧，這種爭(zhēng)議焦點(diǎn)的存在直接導(dǎo)致異議期間的適用差異，異議期間始終處在除斥期間與訴訟時(shí)效的夾縫與矛盾中無所適從。
有學(xué)者認(rèn)為，合同解除異議權(quán)是與解除權(quán)相對(duì)的，是作為一種形成權(quán)而存在的，應(yīng)適用除斥期間的相關(guān)法律規(guī)定，是一種不變期間，不適用于中止、中斷、延長(zhǎng)的規(guī)定。這樣，雖然有利于及時(shí)解決合同的不穩(wěn)定狀態(tài)，可是對(duì)合同解除異議權(quán)人的權(quán)益保護(hù)卻是不利的。
與之相反，把合同解除異議權(quán)界定為一種請(qǐng)求權(quán)，適用訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定，是一種可變期間，可以中斷、中止、延長(zhǎng)，這種觀點(diǎn)側(cè)重于保護(hù)合同解除異議權(quán)的合法權(quán)益，卻不利于交易的高效穩(wěn)定。
（二）合同解除異議期間的針對(duì)對(duì)象
合同解除異議權(quán)的異議期間的針對(duì)對(duì)象是否包含無解除權(quán)的當(dāng)事人，是否包含違約方，從不同的視角分析，也得出不同的結(jié)論。無合同解除權(quán)的一方發(fā)出解除通知，對(duì)方在異議期滿后提出的，法院是否需要進(jìn)行實(shí)體審理？無合同解除權(quán)的一方發(fā)出解除通知，對(duì)方在異議期滿后提出的，合同是否發(fā)生解除的效果？司法實(shí)踐中有如下兩種不同的觀點(diǎn)：
從廣義的視角來分析，包括無解除權(quán)的當(dāng)事人與違約方，這樣容易導(dǎo)致異議權(quán)人的權(quán)益受損;
從狹義的視角來說，也根據(jù)“禁止權(quán)利濫用”原則，合同解除異議期間的針對(duì)對(duì)象不包含無解除權(quán)的當(dāng)事人與違約方，這樣可以防止合同解除權(quán)的濫用，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的平衡。
（三）合同解除異議權(quán)的行使對(duì)象與方式
合同解除異議權(quán)的行使對(duì)象是否僅僅局限于人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，是否只能通過公權(quán)力行使才能解決呢？學(xué)術(shù)界的觀點(diǎn)眾說紛紜，莫衷一是。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)合同法的文義解釋，合同解除權(quán)異議權(quán)應(yīng)僅限于向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求法律救濟(jì)，應(yīng)嚴(yán)格來遵循相關(guān)法律規(guī)定，從而保障其權(quán)利的行使。這種解釋顯得嚴(yán)謹(jǐn)而規(guī)范，顯得過于呆板。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不應(yīng)僅局限于人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，而應(yīng)從合同的特點(diǎn)與立法原意上去理解，根據(jù)合同的意思自治原則，合同解除異議權(quán)更多的需要寬松的環(huán)境來行使，而人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)作為公權(quán)力不應(yīng)過早的介入合同當(dāng)事人之間的糾紛，完全可以采取便利于當(dāng)事人的多樣化的方式來解決糾紛，這樣也更符合社會(huì)的風(fēng)俗習(xí)慣，也利于節(jié)約成本，減少人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)的壓力。
（四）異議期間的合同效力
異議期間有兩種類型，即約定異議期間與法定異議期間。那么，在這兩種異議期間，合同效力如何認(rèn)定呢，合同是否應(yīng)保持其原有狀態(tài)，還是繼續(xù)履行，以減少當(dāng)事人的損失呢？這些問題在司法實(shí)踐中屢見不鮮，沒有相關(guān)的規(guī)定，只能根據(jù)合同的具體情形，考慮當(dāng)事人的意愿，結(jié)合公權(quán)機(jī)構(gòu)的自由裁量，從而做出定奪。
三、合同解除異議權(quán)的相關(guān)路徑探析
我國(guó)法律有關(guān)合同解除異議權(quán)規(guī)定的缺憾與爭(zhēng)議給司法實(shí)踐帶來了諸多不利影響，第一，增加違法解除合同的信用風(fēng)險(xiǎn);一些繼續(xù)履行合同義務(wù)較重，而違約責(zé)任較輕的合同，意圖不再履行合同一方，極有可能利用約定解除或是法定解除的條件，違法解除合同，意圖擺脫合同束縛。第二，可能導(dǎo)致司法資源浪費(fèi);法院類似訴訟案件明顯增多，而異議人準(zhǔn)備時(shí)問倉(cāng)促，導(dǎo)致司法處理的社會(huì)效果不佳。該司法解釋確定的三個(gè)月內(nèi)提訟的時(shí)問，顯然過于倉(cāng)促，不利于異議人準(zhǔn)備充分提訟，不僅使得該司法解釋原本消除合同不確定狀態(tài)的初衷無法實(shí)現(xiàn)，而且，造成訴訟程序的拖沓、繁瑣，加重當(dāng)事人的訟累及司法機(jī)關(guān)的工作壓力。第三，法律規(guī)范的指引不足;由于合同當(dāng)事人不甚理解合同解除異議權(quán)的穩(wěn)定合同狀態(tài)的立法原意與規(guī)制，加之法律經(jīng)驗(yàn)與意識(shí)的缺乏，很難起到實(shí)際的規(guī)制作用。
而這一系列不利影響迫切需要對(duì)合同解除異議權(quán)加以規(guī)制，以發(fā)揮應(yīng)有的法律效果和社會(huì)效果。筆者認(rèn)為應(yīng)從立法，司法，法制宣傳教育等角度進(jìn)行探析。
（一）立法方面：進(jìn)一步細(xì)化與規(guī)范合同解除異議權(quán)的相關(guān)疑惑所在，盡可能準(zhǔn)確合理地對(duì)異議權(quán)的主體、行使對(duì)象、行使方式、異議期間的合同效力作出相應(yīng)的解釋，從而對(duì)司法的適用提供合理的指引作用。這樣做到了有法可依，有利于法治社會(huì)的健康發(fā)展。
（二）司法方面：人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)在審查合同是否應(yīng)當(dāng)解除時(shí)，不應(yīng)只是停留在表面進(jìn)行形式審查，而更應(yīng)從制定合同的目的出發(fā)，衡量當(dāng)事人的權(quán)益，進(jìn)行相關(guān)的實(shí)質(zhì)性的審查，從而維護(hù)交易的穩(wěn)定，盡可能保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。
（三）發(fā)揮指引作用，進(jìn)行法制宣傳教育，使當(dāng)事人深入了解合同解除與異議權(quán)的立法原意，知曉雙方的權(quán)利保障，通過自身的途徑解救糾紛，而不過多依賴于公權(quán)機(jī)關(guān)與機(jī)構(gòu)。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）
參考文獻(xiàn)：
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在民法理論上,債的擔(dān)保有一般擔(dān)保和特別擔(dān)保之分。（1）一般擔(dān)保是指?jìng)鶆?wù)人必須以其所有的全部財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保。（2）特別擔(dān)保是相對(duì)一般擔(dān)保而言,它并非以債務(wù)人的一般財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保,而是以債務(wù)人或者第三人的特定財(cái)產(chǎn)或者特定的人一般財(cái)產(chǎn)（包括信譽(yù)）作為債權(quán)擔(dān)保,其目的就在于保障特定的債權(quán)。根據(jù)擔(dān)保內(nèi)容的不同,又將特別擔(dān)保分為人的、物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保三類。所謂人的擔(dān)保,是指由當(dāng)事人以外的第三人以其一般財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)為債務(wù)人的債務(wù)提供擔(dān)保,其典型形態(tài)為保證；所謂物的擔(dān)保,是指以當(dāng)事人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)為債務(wù)人的債務(wù)提供擔(dān)保,主要方式有抵押、質(zhì)押、留置、讓與擔(dān)保、所有權(quán)保留等；所謂金錢擔(dān)保,指通過一定金錢的得失來督促當(dāng)事人積極地、適當(dāng)?shù)芈男凶约旱膫鶆?wù),保障債權(quán)實(shí)現(xiàn),主要用定金方式。
我國(guó)《擔(dān)保法》所稱擔(dān)保專指特別擔(dān)保,不包括一般擔(dān)保。擔(dān)保法確立的擔(dān)保方式主要有五種,即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金,既有人的擔(dān)保,也有物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保。而按照《貸款通則》的規(guī)定,借款合同的擔(dān)保只能適用保證、抵押、質(zhì)押三種方式,留置和定金這兩種擔(dān)保方式不適用于借款合同。《擔(dān)保法》明確規(guī)定,保證、抵押、質(zhì)押均必須采取書面形式。考慮到經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性和多樣性《,擔(dān)保法》在第93條又作了說明性規(guī)定“:本法所稱保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同可以是單獨(dú)訂立的書面合同,包括當(dāng)事人之間的具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真,也可以是主合同的擔(dān)保條款”。因此,借款合同的當(dāng)事人既可以采用由出借方、借款方、擔(dān)保方三方當(dāng)事人共同協(xié)商在借款合同中設(shè)立擔(dān)保條款、并由擔(dān)保方在合同中簽字的方式,也可以采用由貸款方與擔(dān)保方簽訂擔(dān)保合同的方式。究竟采用何種方式,由擔(dān)保人和借款合同的當(dāng)事人共同協(xié)商確定。
一、擔(dān)保法律關(guān)系
研究擔(dān)保法律關(guān)系,對(duì)于正確確定訴訟主體,認(rèn)定合同的法律效力,明確當(dāng)事人的民事責(zé)任,具有重要意義。擔(dān)保法律關(guān)系的構(gòu)成要素,包括主體、客體和內(nèi)容三個(gè)方面:
（一）主體
擔(dān)保法律關(guān)系的主體包括接受擔(dān)保的一方和提供擔(dān)保的一方。
1.接受擔(dān)保的一方
在擔(dān)保借款合同糾紛中,接受擔(dān)保的一方是貸款人,一般是案件中的原告。
2.提供擔(dān)保的一方
在擔(dān)保借款合同的糾紛中,提供擔(dān)保一方,在保證擔(dān)保中,只能是第三人,在抵押和質(zhì)押擔(dān)保中,既可以是借款人,也可以是第三人,他們一般是訴訟中的被告。保證人、抵押人和出質(zhì)人是有資格限制的,對(duì)此《,擔(dān)保法》分別作了明確規(guī)定:（1）保證人。《擔(dān)保法》第7條規(guī)定,具有代為清償能力的法人、其他組織或者公民,可以作擔(dān)保人。依據(jù)《擔(dān)保法》第8條、第9條、第10條的規(guī)定,國(guó)家機(jī)關(guān)（除經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)主使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的以外）、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體,未經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。（2）抵押人。抵押人必須是可以設(shè)立抵押的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人、處分權(quán)人或所有權(quán)人授權(quán)的人；依法不能抵押的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人或處分權(quán)人不能作為抵押人。根據(jù)《擔(dān)保法》第34條第5項(xiàng)的規(guī)定,抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)可以設(shè)立抵押。這里,承包人既不是土地的所有權(quán)人,也不是土地的處分權(quán)人,僅是土地的使用權(quán)人,但因經(jīng)發(fā)包人既所有權(quán)人授權(quán)同意,承包人便可以將土地使用權(quán)進(jìn)行抵押。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人的授權(quán)同意,應(yīng)認(rèn)為是抵押權(quán)利的讓渡,實(shí)際上也是處分權(quán)的轉(zhuǎn)讓。在此種情況下,如果發(fā)生糾紛,因財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人不是抵押人,而不能成為被告,但案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,故應(yīng)將其作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。實(shí)踐中應(yīng)注意的是,國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體,未經(jīng)授權(quán)的企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門,既然不能作為保證人,也就不能以自己的財(cái)產(chǎn)為他人借款設(shè)立抵押。也就是說,當(dāng)?shù)盅喝藶榻杩詈贤?dāng)事人以外的第三人時(shí),應(yīng)受前述有關(guān)保證人的資格限制。當(dāng)然,這些單位以自己的財(cái)產(chǎn)為自己借款設(shè)立抵押是允許的。（3）出質(zhì)人。出質(zhì)人必須是動(dòng)產(chǎn)質(zhì)物的所有權(quán)人、質(zhì)押權(quán)利憑證中的債權(quán)人,依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、股份的持有人,商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)的享有人等。
（二）客體
擔(dān)保法律關(guān)系的客體,是指擔(dān)保合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。在保證擔(dān)保中,客體是行為；在抵押擔(dān)保中,客體是抵押財(cái)產(chǎn),包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),以及不動(dòng)產(chǎn)上的權(quán)利,如土地使用權(quán)；在質(zhì)押擔(dān)保中,客體既可以是法律允許流通的動(dòng)產(chǎn),也可以是無形的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,如依法可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股票、股份,商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。 （三）內(nèi)容
擔(dān)保法律關(guān)系的內(nèi)容,是指擔(dān)保合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因擔(dān)保方式不同,權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容也不盡相同。我國(guó)《擔(dān)保法》對(duì)此作了明確的規(guī)定。因?yàn)闄?quán)利義務(wù)是確定法律責(zé)任的基礎(chǔ)和依據(jù),我們將在擔(dān)保法律責(zé)任中進(jìn)行探討。
二、擔(dān)保合同的成立和生效
借款合同糾紛中的擔(dān)保,無論是保證,還是抵押、質(zhì)押,都必須采用書面形式簽訂。擔(dān)保合同一經(jīng)簽訂既告成立,這一點(diǎn)是共同的。但因?yàn)閾?dān)保方式不同,其生效方式也不同。
（一）保證合同的生效
借款合同糾紛中的保證,主要有三種情況:一是第三人與貸款人簽訂保證合同。保證合同一經(jīng)簽訂即生效；二是第三人和貸款人、借款人共同簽訂擔(dān)保貸款合同。擔(dān)保貸款合同中有保證條款,或雖無保證條款,但第三人在“保證人”欄目?jī)?nèi)簽名或者蓋章,保證合同也即告成立并生效。三是擔(dān)保人單獨(dú)出具保證書,這是一種比較常見的情況。最為典型的,是第三人在貸款人出具的格式化的“不可撤銷保證書”上簽名或蓋章并交回貸款人。除此以外,第三人出具的具有保證性質(zhì)的書面文件,包括信函、傳真等,也屬于保證書的范圍。在這種情況下,只要貸款人沒有明確表示拒絕,都應(yīng)認(rèn)定保證合同成立并生效。可見,保證是諾成性法律行為,保證合同一經(jīng)訂立即告生效。
關(guān)鍵詞：合同；解除權(quán)；行使程序
中圖分類號(hào)：DF418文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1005-5312（2012）15-0266-01
一、合同解除權(quán)的行使方式
在世界各國(guó)的法律中,對(duì)合同解除程序的規(guī)定都有其各自的特點(diǎn),一般分為以下幾種程序。第一種程序是由法院判決解除合同。即合同是否解除是由法院決定而不是當(dāng)事人,合同解除必須由法院作出裁決。法國(guó)是該程序的代表。當(dāng)事人解除合同應(yīng)當(dāng)向法院提出請(qǐng)求,法院根據(jù)被告的嚴(yán)重程度尤其是不履行的嚴(yán)重性來決定。并且法院應(yīng)給予被告一定期限,允許被告在寬限期內(nèi)履行義務(wù),從而避免解除合同。第二種程序是當(dāng)事人享有解除權(quán)的解除。此程序有兩種類型在解除條件成就時(shí)合同自動(dòng)解除。合同的解除不以當(dāng)事人的意思表示為必要條件,在條件成就時(shí)合同依法律規(guī)定自動(dòng)解除。日本采取此程序。在解除條件成就時(shí),有解除權(quán)的一方將解除合同的意思通知對(duì)方,合同才能解除。此程序下,合同解除不需要法院的裁決,只有在雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),才需法院裁決合同解除是否有效。這是大多數(shù)國(guó)家的做法。筆者認(rèn)為這三種方式各有利弊。一是解除權(quán)需要具備原因,法律可以制定出適當(dāng)?shù)慕獬?當(dāng)事人也可約定適合的解除原因。二是解除權(quán)必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)行使,有利于雙方關(guān)系的穩(wěn)定。三是當(dāng)事人如果因合同解除發(fā)生爭(zhēng)論,當(dāng)事人可以求助司法機(jī)關(guān)或仲裁部門。
我國(guó)合同法規(guī)定,解除權(quán)人行使解除權(quán),必須依法或依約享有解除權(quán)。在當(dāng)事人享有解除權(quán)的情形下,應(yīng)該向?qū)Ψ阶鞒鼋獬贤囊馑急硎尽．?dāng)解除合同的條件成就時(shí),解除權(quán)人事人可以直接行使解除權(quán)解除合同,無須征得對(duì)方的同意。如果對(duì)方有異議,可以向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求,當(dāng)事人可以要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其法律效力。在對(duì)案件情況的認(rèn)識(shí)下,法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決確定解除合同的效力,則合同解除。
對(duì)于合同解除的通知方式,并非必須采用書面的要式行為方式,根據(jù)案件的具體情況,合同解除權(quán)人可以采取任何適當(dāng)?shù)姆绞?口頭通知、電子郵件通知等等都是適法的意思表示。但是,法律法規(guī)規(guī)定合同解除應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登一記手續(xù)的,依其規(guī)定,否則不發(fā)生合同解除。
二、行使解除權(quán)及異議權(quán)的期限
根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定,雖然規(guī)定了相對(duì)人催告后的合理期間為除斥期間,但是不夠明確具體,當(dāng)事人難以確定其長(zhǎng)短,容易引起當(dāng)事人關(guān)系的不穩(wěn)定。
我國(guó)的合同法沒有明確規(guī)定當(dāng)事人行使異議權(quán)的期限。如果異議權(quán)人對(duì)合同解除的效力可以隨時(shí)提訟或仲裁,那么解除合同解除的效力就會(huì)處于一種不穩(wěn)定的法律狀態(tài)。不穩(wěn)定的法律狀態(tài)不利于保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益,也不利于合同交易安全秩序,因此筆者建議,我國(guó)的合同法應(yīng)明確規(guī)定異議權(quán)的行使期限。可以通過規(guī)定具體的確定解除權(quán)的行使期限,敦促解除權(quán)人人及時(shí)的行使權(quán)利,如果解除權(quán)人人不能在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)行使權(quán)利,在期限屆滿時(shí)對(duì)方己履行合同的,解除權(quán)人不能解除合同,只能要求對(duì)方賠償損失或承擔(dān)其它違約責(zé)任。我國(guó)的法律還應(yīng)明確的規(guī)定相對(duì)方行使異議權(quán)的期限,在相對(duì)方收到合同解除的通知之日起,在法律規(guī)定的期間沒有提訟或申請(qǐng)仲裁,則異議權(quán)消滅。
三、合同解除消滅的原因
由于大陸法系以違約行為的性質(zhì)和特點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，英美法系及以違約后果為標(biāo)準(zhǔn)。因此兩大法系對(duì)法定解除權(quán)發(fā)生原因的具體規(guī)定有很大的區(qū)別。大陸法系以履行不能、遲延履行等為法定解除權(quán)的發(fā)生原因,英美法系以根本違約或嚴(yán)重違約或違反條件為法定解除權(quán)的發(fā)生原因。考察并借鑒大陸法系國(guó)家和英美法系相關(guān)的立法與司法實(shí)踐,筆者認(rèn)為,合同解除權(quán)可以由于以下幾個(gè)原因而歸于消滅。
第一,解除權(quán)期間屆滿。法律應(yīng)該對(duì)對(duì)合同解除的解除權(quán)規(guī)定一個(gè)具體的期限,在規(guī)定的時(shí)間屆滿后,合同解除權(quán)即告消滅。如果解除權(quán)人不在法律規(guī)定期間內(nèi)行使合同解除權(quán)的,合同解除權(quán)應(yīng)當(dāng)歸于消滅。約定期間是由當(dāng)事人約定的期限,當(dāng)法律對(duì)解除權(quán)的行使未作規(guī)定時(shí),由雙方當(dāng)事人自行約定合同解除的期限。
第二,經(jīng)催告后,解除權(quán)人在合理期限內(nèi)不行使解除權(quán),解除權(quán)消滅。大陸法系的一些國(guó)家對(duì)此都有明文的規(guī)定。對(duì)于催告期限的確定,既可以由當(dāng)事人自行決定,也可以由法官根據(jù)案件的實(shí)際情況自由裁量,法律對(duì)此沒有明確的規(guī)定。在催告期間內(nèi),解除權(quán)人沒有答復(fù),則解除權(quán)消滅。解除權(quán)人明確的表示解除合同或不解除合同,則將根據(jù)其決定表示產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。
一、催告
催告，最好是采取典型的形態(tài)，如守約方發(fā)給違約方一個(gè)載有寬限期的通知，令其于合理期限內(nèi)繼續(xù)履行債務(wù)；使用了變形形態(tài)，只要是符合催告的本質(zhì)要求，也未嘗不可。
關(guān)于寬限期與解除權(quán)之間的關(guān)系，以實(shí)務(wù)中的案例加以說明。甲公司向乙公司定購(gòu)起重機(jī)，雙方簽訂了《起重機(jī)定購(gòu)合同》，該定購(gòu)合同第 4條第1 款規(guī)定，乙公司應(yīng)于2009年4月10日前將起重機(jī)的部件全部發(fā)到甲公司的現(xiàn)場(chǎng)。第9條第2款規(guī)定，乙公能在上述日期交清全部貨物，超過 15 天以上的，甲公司有權(quán)解除合同，并有權(quán)請(qǐng)求乙公司賠償損失并支付違約金。合同生效后，乙公司未能在2009年4月10日交清全部貨物，經(jīng)甲公司數(shù)次催告后仍未交清全部貨物。甲公司于2009年6月15日向乙公司發(fā)出《關(guān)于督促履行<起重機(jī)定購(gòu)合同>的通知書》，其中第三點(diǎn)稱：“貴司務(wù)必于2009年7月30日前交清全部貨物，該2009年7月30日是我司給予貴司的最后期限，并不表示原合同交貨日期的變更，原合同的交貨日期仍為2009年7月30日。”第四點(diǎn)稱：“如貴司在2009年7月30日前仍未交清全部貨物的，我司將依約終止合同，并追究貴司的違約責(zé)任及損失賠償責(zé)任。”這是較為典型的催告解除案型。乙公司已經(jīng)違約的事實(shí)，不因該通知書給乙公司交清全部貨物的寬限期（2009年6月15日至2009年7月30 日） 而改變，乙公司須就此承擔(dān)賠償損失并支付違約金的責(zé)任。當(dāng)然，假如該通知書明確除了乙公司的違約責(zé)任時(shí)，則乙公司不再承擔(dān)賠償損失并支付違約金的責(zé)任。此其一。該寬限期僅僅是甲公司行使解除權(quán)的期限，即，在2009年7月30日屆滿時(shí)，乙公司交清了全部貨物，則甲公司無權(quán)解除合同； 在2009年7月30日屆滿時(shí)，乙公司仍未交清全部貨物時(shí)，則甲公司便有權(quán)解除合同。
二、兩次催告與解除權(quán)
根據(jù)《物權(quán)法》第168條第2項(xiàng)的規(guī)定，在有償利用供役地的情況下，約定的付款期間屆滿后，在合理期限內(nèi)經(jīng)供役地權(quán)利人兩次催告，地役權(quán)人仍未支付費(fèi)用的，供役地權(quán)利人有權(quán)解除地役權(quán)合同。就該規(guī)定的文義，可作如下解釋：如果該地役權(quán)合同規(guī)定有明確的付款期限，該期限屆滿時(shí)，無需供役地權(quán)利人催告，地役權(quán)人就陷入了履行遲延。如果地役權(quán)合同沒有規(guī)定明確的付款期限，根據(jù)《合同法》第62條第4項(xiàng)的規(guī)定，供役地權(quán)利人首先向地役權(quán)人催告，確定合理的寬限期。該寬限期屆滿時(shí)，地役權(quán)人仍不付款，方陷入履行遲延。在確定履行遲延后，供役地權(quán)利人還要“在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告”。這里的“合理期限內(nèi)”，是指約定的付款期間屆滿后才開始起算的期限，而且是包含著供役地權(quán)利人兩次催告所用時(shí)間在內(nèi)的合理期限，不是指供役地權(quán)利人第一次催告處于合理的期間內(nèi)，而第二次催告的時(shí)間點(diǎn)已經(jīng)超出了合理期限，換言之，兩次催告均在合理期限內(nèi)。還有，合理與否的判斷，既不是看該期間是否符合供役地權(quán)利人單方面的利益需要，也不是看該期間是否符合地役權(quán)人單方面的利益需要，而是以一個(gè)理性人的合法權(quán)益所需要的期限為準(zhǔn)。在兩次催告后，地役權(quán)人仍未給付費(fèi)用的，供役地權(quán)利人方可行使解除權(quán)。值得討論的是，在地役權(quán)合同沒有規(guī)定明確的付款期限，供役地權(quán)利人首先向地役權(quán)人催告，確定合理的寬限期。該寬限期屆滿時(shí)，地役權(quán)人仍未付款，構(gòu)成惡意遲延，仍給他兩次催告的優(yōu)惠，有些慫恿，也不符合效率原則，莫不如仍然遵循《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定處理，即寬限期屆滿仍未付款的，供役地權(quán)利人即有權(quán)解除地役權(quán)合同。
三、排除催告特約的效力
觀察《合同法》第94條第3項(xiàng)關(guān)于“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行”規(guī)定的字面意思，遲延履行履行期不重要的合同（以下簡(jiǎn)稱為非定期行為）時(shí)，守約方向違約方催告似乎是解除權(quán)產(chǎn)生和行使的要素。
在當(dāng)事人雙方?jīng)]有相反的約定、法律亦無相反的規(guī)定的情況下，違約方遲延履行非定期行為，守約方未經(jīng)催告，直接主張解除合同，不會(huì)得到支持。據(jù)我接觸的實(shí)務(wù)操作，人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)都是如此把握的。現(xiàn)在的問題是，在實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人雙方在合同中約定，違約方遲延履行非定期行為時(shí)，無需催告，守約方可徑直解除合同。該約定有效嗎？回答這個(gè)問題，一種思路是判斷《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定是否為效力性的強(qiáng)制性規(guī)定，若是，則按照《合同法》第52 條第 5 項(xiàng)的規(guī)定，該約定無效； 若否，則該約定有效。崔建遠(yuǎn)教授認(rèn)為該種思路費(fèi)力不討好，因?yàn)榕袛喾梢?guī)定是否為強(qiáng)制性規(guī)定，核心的標(biāo)準(zhǔn)是法律規(guī)定是否調(diào)整社會(huì)公共利益，若是，則法律規(guī)定為強(qiáng)制性規(guī)定； 若否，則法律規(guī)定為任意性規(guī)定。我們先作比較法上的觀察，而后得出中國(guó)法應(yīng)當(dāng)采取何種觀點(diǎn)的結(jié)論。德國(guó)民法判例及學(xué)說認(rèn)為，放棄受托人的解除權(quán)有效，放棄解除權(quán)之后，若無重大事由，委托合同不能解除。關(guān)于委托人的解除權(quán)放棄，法律沒有規(guī)定，學(xué)說上存在爭(zhēng)論。通說認(rèn)為無效，只有在例外的場(chǎng)合，即委托合同和受托人的利益相結(jié)合的時(shí)候有效。也有學(xué)說認(rèn)為只要不違反公序良俗就有效。在瑞士，解除權(quán)放棄也無效。而在法國(guó)，有效說居多數(shù)。在日本，多數(shù)說認(rèn)為原則上解除權(quán)放棄特約無效，只有在委托合同也為了受托人的利益而設(shè)這種例外情況時(shí)有效；與之相應(yīng)，也有學(xué)說認(rèn)為該規(guī)定屬于任意規(guī)定，原則上應(yīng)認(rèn)為有效，只有在例外的場(chǎng)合即違反公序良俗的時(shí)候無效。在中國(guó)臺(tái)灣，學(xué)說上亦存在頗多爭(zhēng)議，邱聰智先生認(rèn)為任意終止權(quán)為強(qiáng)行規(guī)定，當(dāng)事人以特約預(yù)先拋棄的，其拋棄無效（史尚寬先生認(rèn)為委托事務(wù)的處理非獨(dú)以委任人利益為目的的，其終止權(quán)拋棄之特約例外有效； 鄭玉波先生認(rèn)為終止權(quán)拋棄之特約，尚不違反公序良俗，原則上應(yīng)屬有效； 實(shí)務(wù)上贊成無效說，無論當(dāng)事人是否有相反約定，都可以任意終止契約。總結(jié)上述各國(guó)和地區(qū)的學(xué)說和實(shí)務(wù)做法，發(fā)現(xiàn)基本上有三種意見： 一律無效說； 原則無效，例外有效說； 原則有效，例外無效說。這些雖然是針對(duì)委托合同場(chǎng)合拋棄解除權(quán)的特約而提出的見解，但也適應(yīng)于其他合同場(chǎng)合拋棄解除權(quán)的特約。面對(duì)此情此景，中國(guó)法采取何種觀點(diǎn)，其根據(jù)是什么？
在崔建遠(yuǎn)教授看來，斷定《合同法》第94條第3項(xiàng)規(guī)定是否調(diào)整社會(huì)公共利益，非常困難。有鑒于此，不如另辟蹊徑，即依據(jù)合同解除制度的目的及功能、誠(chéng)實(shí)信用原則、交易習(xí)慣，考慮個(gè)案情形，綜合多項(xiàng)因素進(jìn)行判斷，然后得出結(jié)論，更為現(xiàn)實(shí)，更為允當(dāng)。一方面，在諸如貨物買賣、動(dòng)產(chǎn)租賃等情況下，當(dāng)事人雙方約定，一方遲延履行不定期行為時(shí)，無需催告，守約方可徑直解除合同。該項(xiàng)約定并未損害社會(huì)公共利益，在不存在欺詐、脅迫、乘人之危等因素時(shí)也不損害相對(duì)人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)有效； 另一方面，在學(xué)生租賃住房的合同場(chǎng)合，雙方約定遲延支付租金時(shí)出租方無需催告即可將合同解除，則會(huì)嚴(yán)重干擾學(xué)生的學(xué)習(xí)和生活，與遲付租金場(chǎng)合解除租賃合同的慣例也不一致，明顯不當(dāng)，該項(xiàng)約定應(yīng)予無效。
四、對(duì)《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定應(yīng)予目的性限縮
在前述甲公司和乙公司就《起重機(jī)定購(gòu)合同》發(fā)生的糾紛中，乙公司所承做的起重機(jī)，是為甲公司特制的、非標(biāo)準(zhǔn)的、非通用的起重機(jī)，沒有其他用戶。由于政府強(qiáng)制乙公司搬遷廠房，乙公司的資金短缺，乙公司未能在約定的期限內(nèi)制造完成起重機(jī)，在甲公司允許的寬限期屆滿時(shí)雖未交清部件并組裝完畢，但事實(shí)上已經(jīng)制造完成了70%左右的工作。按照《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，甲公司有權(quán)將系爭(zhēng)《A起重機(jī)定購(gòu)合同》解除，并追究乙公司的違約責(zé)任。可是，這樣一來，乙公司制造完成的 70% 左右的起重機(jī)的部件，就會(huì)成為廢銅爛鐵，損失慘重。如果不允許甲公司解除系爭(zhēng)《起重機(jī)定購(gòu)合同》，令乙公司在限定的期限內(nèi)完成全部工作，甲公司受領(lǐng)起重機(jī)，同時(shí)請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任，較為公允，也符合效益原則。這提醒我們，《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，在適用范圍方面可能過于寬泛了，似應(yīng)適當(dāng)?shù)叵拗破溥m用范圍，以免產(chǎn)生不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)果。崔建遠(yuǎn)教授認(rèn)為，在普通的買賣合同、委托合同、居間合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同等領(lǐng)域，適用《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，確定解除權(quán)及其行使的條件，較為適當(dāng)； 但在承攬合同、勘查合同、設(shè)計(jì)合同、建設(shè)工程施工合同等場(chǎng)合，承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人若已完成大部工作，僅僅是交付工作成果遲延，特別是遲延得不太久時(shí)，不宜機(jī)械地適用《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，定作人或發(fā)包人僅僅催告一次，確定一個(gè)期限，待該寬限期屆滿時(shí)承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人仍未交付工作成果的，就準(zhǔn)許它（ 他） 們行使解除權(quán)，將合同解除，極有可能使已經(jīng)完成的大部工作喪失其價(jià)值，因?yàn)榇祟惞ぷ鞒晒旧隙际欠峭ㄓ玫摹⑻囟ㄓ猛镜模y有其他用戶，只好留在承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人之手，變成廢銅爛鐵。這樣，對(duì)承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人顯然過于苛刻； 從社會(huì)層面觀察，浪費(fèi)了人力、物力，顯然不符合效益原則。莫不如限縮《合同法》第94條第3項(xiàng)的適用范圍，改為如下規(guī)則： 在承攬合同、勘查合同、設(shè)計(jì)合同、建設(shè)工程施工合同等場(chǎng)合，承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人未能在約定或法定的日期交付工作成果，經(jīng)定作人或發(fā)包人催告，在寬限期屆滿時(shí)仍未交付工作成果的，尚需定作人或發(fā)包人舉證證明，其合同目的因此而落空，才允許行使解除權(quán)，將合同解除； 定作人或發(fā)包人若未能舉證證明其合同目的落空，僅憑承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人未能在寬限期內(nèi)交付工作成果的事實(shí)，仍不許其行使解除權(quán)，就較好地平衡了各方當(dāng)事人的利益關(guān)系，在社會(huì)層面也符合效益原則。當(dāng)然，承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人惡意不依約交付工作成果的，則應(yīng)徑直適用《合同法》第94 條第 3項(xiàng)的規(guī)定，甚至徑直適用《合同法》第94條第 2項(xiàng)的規(guī)定，允許定作人或發(fā)包人解除合同。如果上述觀點(diǎn)成立，則應(yīng)確立這樣的規(guī)則：在承攬合同、勘查合同、設(shè)計(jì)合同或建設(shè)工程施工合同等場(chǎng)合，遇有承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人未能在約定的期限內(nèi)交付工作成果，甚至在寬限期屆滿時(shí)亦未交付成果的，不宜適用《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，而應(yīng)適用《合同法》第94 條第4項(xiàng)的規(guī)定，由定作人或發(fā)包人舉證其合同目的是否因承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人的遲延而落空，若舉證成功，則允許定作人或發(fā)包人行使解除權(quán)； 若舉證不成功，則不允許其行使解除權(quán)。但在承攬人、勘查人、設(shè)計(jì)人或施工人惡意遲延的情況下，則仍適用《合同法》第 94條第3項(xiàng)的規(guī)定，甚至徑直適用《合同法》第 94條第2項(xiàng)的規(guī)定，允許定 作人或發(fā)包人解除合同。在貨運(yùn)合同場(chǎng)合，如果托運(yùn)的貨物已在運(yùn)輸途中，但未能在約定的期限抵達(dá)目的港或目的站，一般也不宜機(jī)械地適用《合同法》第94條第 3項(xiàng)，而應(yīng)適用《合同法》第94條第4項(xiàng)的規(guī)定。不然，雙方當(dāng)事人的成本就會(huì)不必要地增加，對(duì)收貨人也無積極的意義。當(dāng)然，在承運(yùn)人惡意遲延，給托運(yùn)人或收貨人造成嚴(yán)重?fù)p失的，托運(yùn)人或收貨人有權(quán)采取救濟(jì)措施，另覓其他的承運(yùn)人，援用《合同法》第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，將合同解除。
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[3]崔建遠(yuǎn)：《合同責(zé)任研究》，長(zhǎng)春：吉林大學(xué)出版社，1992年版.
[4]韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》，北京，法律出版社，2004年版.
一個(gè)數(shù)字化醫(yī)院的項(xiàng)目實(shí)施，對(duì)于《知己知彼，技能評(píng)估》中的項(xiàng)目經(jīng)理來說，無疑是一份挑戰(zhàn)。
公司對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的任命，意味著一個(gè)人的人生將從這一刻改變。成功，將塑造一段傳奇，成為一位名將；失敗，想咸魚翻身，歷史證明是很難的。因此，任命是一份挑戰(zhàn)，更是一個(gè)機(jī)會(huì)。
出征前要先做什么呢？了解合同。
如兩軍交戰(zhàn)，知己知彼，方可百戰(zhàn)不殆，了解合同即是如此。我們需要關(guān)注的合同內(nèi)容無外乎幾個(gè)重點(diǎn)：一、做什么？做哪些？何時(shí)完成？二、合同的付款方式與比例是怎樣的？三、驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)是什么？
做什么，是項(xiàng)目目標(biāo)；做哪些，是項(xiàng)目范圍；何時(shí)完成，是項(xiàng)目使命。
一個(gè)企業(yè)的運(yùn)營(yíng)，簡(jiǎn)單地說只關(guān)心兩個(gè)數(shù)：賣出多少？回款多少？因此，銷售經(jīng)理以合同額作為首要衡量績(jī)效目標(biāo)，項(xiàng)目經(jīng)理以回款金額作為依據(jù)。當(dāng)然萬(wàn)事無絕對(duì)，我們只講一般情況，不以個(gè)案作剖析。
怎樣按時(shí)保質(zhì)交付項(xiàng)目，滿足客戶需求及相關(guān)干系人的利益與期望，是我們以后要分享的重點(diǎn)，其目的是為了達(dá)成回款，這就是不得不關(guān)注的第二點(diǎn)。
相對(duì)合理的合同付款方式比例是3：3：3：1――30%的首付、30%的上線進(jìn)度款、30%的驗(yàn)收款和10%的質(zhì)保金。而之前的3：6：1模式，首付款之后驗(yàn)收時(shí)再付60%的做法，是某些項(xiàng)目成為爛尾的原因，希望甲方也懂。
而看到合同中約定的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，一般情況下項(xiàng)目經(jīng)理會(huì)欲哭無淚，合同中總會(huì)有那么一句話“招、投標(biāo)文件作為不可分割的附件作為驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)”，瞬間會(huì)讓項(xiàng)目經(jīng)理淡定不下來。
為什么呢？甲方都是專家，有時(shí)候這并不是一句恭維的話。
王婆知道怎么賣瓜，各路人馬的銷售精英，七分真三分假，給甲方講解自身產(chǎn)品的優(yōu)點(diǎn)；甲方又得益于先天優(yōu)勢(shì)，去過多家兄弟醫(yī)院考察，學(xué)到的也是信息化建設(shè)出彩的亮點(diǎn)。兩者相融合，再不懂也成專家了。
有時(shí)候看得太多，見得太廣，未嘗是件好事，比如招標(biāo)文件的制作。
甲方集各家之長(zhǎng)制作看似完美的招標(biāo)文件，最終不能落地，信息化建設(shè)的意義何在呢？如同路走得遠(yuǎn)了，卻忘了當(dāng)初為什么出發(fā)。
然道理雖懂，現(xiàn)狀卻依舊。“人類在歷史中吸取的唯一教訓(xùn)，就是人類在歷史中吸取不了任何教訓(xùn)。”這是黑格爾的至理名言。
即使有了如此“完美”的招標(biāo)文件，我們的投標(biāo)文件對(duì)某些技術(shù)參數(shù)還要正偏離，服務(wù)要保障，現(xiàn)場(chǎng)要承諾，不然無法中標(biāo)。
不簽合同公司無法正常運(yùn)營(yíng)，項(xiàng)目經(jīng)理又怎來的用武之地？項(xiàng)目經(jīng)理是在時(shí)間有限、資源短缺的情況下對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，實(shí)現(xiàn)目標(biāo)以體現(xiàn)自己的價(jià)值。時(shí)勢(shì)造英雄，老話沒錯(cuò)。因此，這一刻首要的是心態(tài)的轉(zhuǎn)變，收回自己的牢騷，面對(duì)現(xiàn)實(shí)積極迎戰(zhàn)。
中標(biāo)后一份看似驗(yàn)收不了的合同拿到項(xiàng)目經(jīng)理手里，應(yīng)該怎么做呢？
“沒有不可結(jié)項(xiàng)的項(xiàng)目，沒有驗(yàn)收不了的合同。”請(qǐng)先牢記一代大師孫立峰的這句話。
先溫習(xí)下PMBOK中的風(fēng)險(xiǎn)管理什么是風(fēng)險(xiǎn)？
風(fēng)險(xiǎn)是一種不確定的事件或條件，一旦發(fā)生，會(huì)對(duì)至少一個(gè)項(xiàng)目目標(biāo)造成影響，如范圍、進(jìn)度、成本和質(zhì)量。風(fēng)險(xiǎn)可能有一種或多種起因，一旦發(fā)生就可能有一項(xiàng)或多項(xiàng)影響。風(fēng)險(xiǎn)的起因包括可能引起消極或積極結(jié)果的需求、假設(shè)條件、制約因素或某種狀況。
